Los abogados interpretan los atributos legales y el cumplimiento de los NFT en Hong Kong

Autor: Abogado Wu Wenqian

Desde que el gobierno de Hong Kong comenzó a implementar la política de Web 3 el año pasado, muchos proyectos de NFT quieren desarrollarse en Hong Kong, pero muchas personas dicen que actualmente no existen regulaciones sobre NFT en Hong Kong, por lo que creen que el cumplimiento legal y la concesión de licencias son relativamente arriesgados. Por un lado, el secretario financiero de Hong Kong, Hui Chengyu, dijo en una entrevista en el programa que si NFT tiene la naturaleza de inversión colectiva o valores, entonces necesita obtener la aprobación de la SFC antes de que pueda venderse públicamente. Por otro lado, King Leung, jefe de fintech de InvestHK, también dijo que si NFT no es un valor en Hong Kong, entonces la SFC no lo regulará, y NFT es completamente legal en Hong Kong. Este artículo tiene como objetivo explorar cómo definir si los NFT cumplen con los requisitos en Hong Kong y si se requiere una licencia en Hong Kong.

Lo siguiente es solo para fines informativos y no constituye asesoramiento legal.

Si el NFT es un valor

Según la SFO, la definición de valores puede dividirse en las siguientes categorías:

(a) acciones, participaciones, obligaciones, acciones de deuda, fondos, bonos o pagarés;

(b) derechos, opciones e intereses sobre acciones, participaciones, warrants, acciones de deuda, fondos, bonos o pagarés;

c) Acciones, participaciones, obligaciones, deudas, certificados de intereses, certificados de participación, certificados provisionales, certificados provisionales, recibos o garantías de acciones, acciones, obligaciones, pagarés, fondos, bonos o pagarés;

d) Participaciones en instituciones de inversión colectiva;

e) intereses, derechos o bienes comúnmente denominados valores;

(f) Productos estructurados.

Las condiciones anteriores se aplican para determinar si un token general es una categoría de valor.

Las clases anteriores (a), (b), (c) y (e) son más fáciles de distinguir. En pocas palabras, si un NFT (o token) está vinculado a una empresa/corporación/negocio/institución, etc., o tiene una relación de deuda con el emisor, se reconocerá como un valor.

Ya el 5 de septiembre de 2017, el CSRC ha proporcionado una guía sencilla sobre cómo determinar las monedas de seguridad, que se dividen principalmente en tres situaciones:

(i) Los tokens pueden considerarse valores si representan intereses de capital o propiedad en la Compañía, como el titular del token que recibe derechos de accionista, incluido el derecho a recibir dividendos y participar en la distribución de los activos restantes de la Compañía en caso de liquidación de la Compañía;

(ii) Los tokens pueden considerarse "bonos" si se utilizan para generar o reconocer deudas o pasivos contraídos por el emisor. Por ejemplo, el emisor puede reembolsar el capital invertido por los titulares de tokens en una fecha fija o en el momento del reembolso y pagar intereses a los titulares de tokens;

iii) Las fichas pueden considerarse participaciones en un "sistema de inversión colectiva", siempre que el operador del sistema gestione colectivamente las fichas y se utilicen para invertir en el proyecto con el fin de permitir que los titulares de tokens participen en los beneficios derivados del proyecto.

Un NFT general, si solo representa la propiedad de arte, coleccionables, o representa a un avatar/personaje en el juego, lo más probable es que no sea una categoría de acciones, participaciones, bonos, etc.

En cuanto a si pertenece a un esquema de inversión colectiva, depende principalmente de si el titular de NFT compra algunos activos a través del emisor de NFT, o si el emisor toma los fondos de la venta del NFT para cobrar los activos y luego devuelve al titular de NFT. Hay algunos principios generales:

(i) el titular de NFT no tiene control diario sobre la gestión de la propiedad;

(ii) la propiedad es administrada por el Emisor/Operador en su conjunto;

(iii) El propósito de todo el acuerdo es que los titulares de NFT reciban un rendimiento por la adquisición de activos.

Cabe señalar aquí que algunas partes del proyecto quieren utilizar la venta de NFT para recaudar fondos primero, aunque NFT tiene un precio mínimo, pero los titulares de NFT lanzarán tokens emitidos por el proyecto en el futuro. En estos casos, es importante tener en cuenta si entra dentro de la definición de institución de inversión colectiva.

Además, los lanzamientos aéreos son un tema que requiere más precaución. Si el airdrop se basa en los beneficios y ganancias del proyecto para determinar el airdrop a los titulares del NFT, puede ser el derecho a recibir dividendos o un esquema de inversión colectiva. No hay casos en Hong Kong, pero según la normativa estadounidense, el Proyecto Bored Ape envió una vez Ape Coin a los titulares de NFT a la SFC para investigar si los NFT de Bored Ape son monedas de seguridad.

En cuanto a la definición de productos estructurados, que suelen referirse a productos vinculados al precio de valores, materias primas, índices, propiedades, tipos de interés, tipos de cambio de divisas o contratos de futuros, NFT generalmente no está en estas definiciones, por lo que no hablaré de ello aquí.

Por último, si un NFT se define como un valor, el emisor está sujeto a la regulación de la SFC.

Si el NFT es un activo virtual

Después de eso, es necesario explorar si el NFT es un activo virtual y luego si necesita una licencia.

Según la Ordenanza contra el Lavado de Dinero y el Financiamiento del Terrorismo, los activos virtuales se definen aproximadamente como valor en forma digital

1. expresados en forma de unidad de cálculo o de almacenamiento de valor económico;

2. Como medio de intercambio aceptado públicamente y cumple con uno de los siguientes

a) el medio de intercambio para el pago, la liquidación de deudas, las inversiones; o

b) derechos de voto para la gestión, el funcionamiento o la gobernanza; y

3. Puede ser transferido, almacenado o comercializado electrónicamente

No es un activo virtual que incluye:

1. CBDC

2. Valores o futuros

3. Puntos de recompensa o activos del juego

El hecho de que NFT sea un activo virtual depende en realidad de lo que represente el NFT individual.

Para la mayoría de los NFT en el mercado, la condición más relevante es ver si el NFT se "utiliza como un medio de intercambio aceptado públicamente" o "puntos de recompensa o activos del juego". Por ejemplo, si el suelo dentro de la caja de arena está ubicado, puede ser un "activo del juego". En cuanto a si los NFT con poco tráfico son un medio de intercambio aceptado públicamente, la línea es muy difusa.

Si el NFT es un activo virtual y no es un valor, entonces el emisor no necesita una licencia de la SFC. Sin embargo, si se trata de un intercambio, es posible que se requiera una licencia. En la actualidad, la licencia VASP del CSRC es un intercambio centralizado y, en teoría, si la parte del proyecto es un intercambio centralizado e incluye NFT pertenecientes a activos virtuales, se requiere una licencia VASP.

Sin embargo, hay que tener en cuenta que los exchanges centralizados deben, por definición, tener un Libro de Órdenes y un Motor de Emparejamiento. De hecho (o técnicamente), cada NFT es único, por lo que la mayoría de las obras de arte y coleccionables de NFT solo se pueden procesar mediante subasta, puja o P2P para hacer coincidir compradores y vendedores. Las subastas y pujas no pueden considerarse intercambios. En el caso del P2P, el documento de consulta de febrero de la CSRC ya ha mencionado que actualmente no está dispuesto a regular las formas P2P, como los intercambios descentralizados. Por lo tanto, mientras no sea un intercambio centralizado, no hay necesidad de una licencia VASP. Sin embargo, también es necesario revisar cuidadosamente el contenido del servicio comercial y el modelo operativo, y también prestar atención a todas las últimas políticas de la SFC.

Por ejemplo, las transacciones en Opensea son todas on-chain y se subastan para emparejar a compradores y vendedores, por lo que este tipo de plataforma no está dentro de la definición de un exchange centralizado.

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