Will Awang, Master en droit des affaires internationales, 10 ans d’expérience juridique, entrepreneur en série dans le secteur de la technologie, avocat spécialisé en investissement et financement, spécialisé dans les actifs virtuels Web3
Récemment, la popularité de la tokenisation s’est répandue de la DeFi à la TradFi, et nous pouvons voir que MakerDAO a alloué un grand nombre d’actifs obligataires américains tokenisés ces dernières années, et que la Banque des règlements internationaux (BRI) a promu divers projets pilotes de tokenisation CBDC. La Securities and Futures Commission (SFC) de Hong Kong a également observé un intérêt croissant pour la tokenisation des instruments financiers traditionnels sur les marchés financiers mondiaux, avec un nombre croissant d’intermédiaires explorant la tokenisation des titres et la distribution de titres tokenisés aux clients.
La SFC estime qu’il est temps de fournir davantage d’indications sur les activités liées aux titres tokenisés (par exemple, l’offre de jetons de sécurité, STO). Cela permettra de clarifier les exigences réglementaires pour les intermédiaires engagés dans ces activités, de fournir des conseils aux intermédiaires pour traiter et gérer les nouveaux risques découlant de l’utilisation de cette nouvelle technologie de tokenisation, et d’aider le secteur à continuer d’innover tout en prenant les précautions appropriées du point de vue de la protection des investisseurs.
En conséquence, le 2 novembre 2023, la SFC a publié deux circulaires sur les titres tokenisés : la Circulaire sur les intermédiaires exerçant des activités liées aux titres tokenisés et la Circulaire sur les produits d’investissement tokenisés autorisés par la SFC, collectivement dénommées les « Circulaires tokenisées ».
Cet article clarifiera la définition des titres tokenisés dans la circulaire de tokenisation et le contenu des activités liées aux titres tokenisés (émission, trading, conseil, investissement de fonds, etc.) du point de vue d’un avocat, afin de vous aider à mieux comprendre les nouvelles règles des STO de Hong Kong.
I. Résumé de la circulaire de tokenisation
L’essence des titres tokenisés est que les titres traditionnels (Tokenised Securities) sont conditionnés dans la tokenisation, qui sont toujours réglementés en fonction du positionnement des actifs sous-jacents des titres, et sont applicables aux dispositions légales et réglementaires actuelles du marché traditionnel des titres.
La SFC autorise la tokenisation et la négociation sur le marché primaire de jetons pour les produits concédés sous licence par la SFC au public à Hong Kong en vertu de la partie IV de l’ordonnance sur les valeurs mobilières et les contrats à terme, à condition que les produits tokenisés soient autorisés par la SFC et qu’ils disposent de mesures de contrôle des risques adéquates pour faire face aux nouveaux risques découlant de la tokenisation.
Les intermédiaires impliqués dans des activités liées aux titres tokenisés doivent disposer de la main-d’œuvre et de l’expertise nécessaires pour être en mesure de comprendre la nature de l’entreprise (en particulier les nouveaux risques associés à la propriété et à la technologie) et d’effectuer une diligence raisonnable sur les titres tokenisés sur la base de toutes les informations disponibles afin d’identifier les principales caractéristiques et les risques des titres tokenisés.
Si un intermédiaire émet (un émetteur de produit) ou est impliqué de manière substantielle dans l’émission de titres tokenisés qu’il a l’intention de négocier ou de conseiller, il sera toujours responsable de l’exploitation globale de l’accord de tokenisation, même s’il sous-traite certaines fonctions à des fournisseurs tiers.
La circulaire de tokenisation remplace la déclaration de 2019 sur les offres de jetons de sécurité, ne reconnaît plus les titres tokenisés comme des « produits complexes » et supprime l’exigence obligatoire de « investisseurs professionnels uniquement ».
Bien que la circulaire sur les titres tokenisés considère que les titres tokenisés sont essentiellement des titres traditionnels, les intermédiaires doivent tout de même adopter une approche « perspective » pour évaluer la complexité des titres traditionnels sous-jacents liés aux titres tokenisés.
Les restrictions relatives à l'« exemption de minimis » – Les portefeuilles dans lesquels le Fonds a déjà indiqué que son objectif d’investissement est les actifs virtuels, ainsi que les portefeuilles dans lesquels 10 % ou plus de la valeur totale de son actif est investie dans des actifs virtuels, ne s’appliquent pas aux titres tokenisés.
La SFC aide les intermédiaires à mener à bien toutes les activités liées aux titres numériques, y compris les titres tokenisés, mais doit communiquer leurs plans d’affaires à la SFC à l’avance.
2. Qu’est-ce qu’un titre tokenisé ?
La tokenisation implique le processus d’enregistrement des droits sur les actifs existants dans un registre traditionnel sur une plate-forme programmable, y compris l’utilisation de la technologie de registre distribué (DLT) tout au long du cycle de vie de la sécurité. Il s’agit d’une tenue de registres sous forme numérique, intégrant les règles et la logique utilisées pour régir le processus de transfert d’actifs.
La valeur potentielle de la tokenisation pour les marchés financiers comprend l’amélioration de l’efficacité, l’augmentation de la transparence, le raccourcissement des délais de règlement et la réduction des coûts pour le secteur financier traditionnel. Si la SFC accompagne les intermédiaires dans leurs démarches de tokenisation des titres traditionnels, elle doit également être consciente des nouveaux risques qui découlent de l’utilisation de cette nouvelle technologie.
2.1 Titres tokenisés = titres, régulés par la réglementation traditionnelle du marché des valeurs mobilières
Selon la circulaire sur la tokenisation, « les titres tokenisés sont des instruments financiers traditionnels (par exemple, des obligations ou des fonds) qui sont des « titres » tels que définis à la clause 1 de la partie 1 de l’annexe 1 de l’ordonnance sur les valeurs mobilières et les contrats à terme qui ont utilisé des DLT (par exemple, la technologie blockchain) ou une technologie similaire (titres tokenisés) au cours du cycle de vie de leurs titres.
Selon la signification de la « circulaire de tokenisation » de la CSRC, les titres tokenisés sont les titres traditionnels réglementés sous-jacents (tels que les titres à revenu fixe, les ABS, les MBS, les FPI, etc.) au niveau de la conception du produit, en ajoutant une couche de coquille de technologie DLT blockchain, puis en utilisant la coquille pour empaqueter les titres traditionnels, puis en les tokenisant (titres enveloppés). Ici, les titres traditionnels sous-jacents eux-mêmes sont réglementés, et la circulaire sur la tokenisation définit davantage d’exigences réglementaires en matière de contrôle des risques, de divulgation d’informations, de protection des investisseurs, etc.
Si l’on prend l’exemple d’un titre financier traditionnel tel qu’un fonds, si la DLT ou une technologie similaire est utilisée à n’importe quelle étape du cycle de vie du fonds, comme l’émission, la souscription, le rachat, la négociation, le transfert, le règlement, etc., il devrait être classé comme un fonds tokenisé et entrer dans la catégorie des titres tokenisés. Par exemple, le Franklin OnChain U.S. Government Money Fund (FOBXX) de Franklin Templeton, lancé en 2021 avec un actif sous-jacent constitué d’obligations du Trésor américain, est le premier fonds tokenisé approuvé par la SEC aux États-Unis à utiliser la technologie blockchain Stellar pour traiter les transactions et enregistrer la propriété.
! [Lire les nouvelles règles de la STO de Hong Kong : Circulaire sur les intermédiaires s’engageant dans des activités liées aux titres tokenisés] (https://cdn-img.panewslab.com//panews/2022/11/10/images/f33f1ccbcca0be9d59160aa3e1d103eb.png) (Pour plus d’informations sur les fonds tokenisés, veuillez consulter : Rapport de recherche de 10 000 mots sur les PDC : La valeur, l’exploration et la pratique de la tokenisation des fonds)
2.2 Nouveaux risques liés à la tokenisation
Le premier principe de l’approche réglementaire de la CSRC est « même activité, mêmes risques, mêmes règles ». **En plus de se conformer aux exigences légales et réglementaires existantes applicables aux titres traditionnels, les intermédiaires doivent également gérer les risques liés à la propriété liée aux activités de tokenisation (par exemple, la façon dont les participations dans les titres tokenisés sont transférés et enregistrés) et les risques liés à la technologie blockchain (par exemple, le forking, la perturbation du réseau blockchain et les risques de cybersécurité). **
La SFC a noté qu’il existe plusieurs prototypes courants de réseaux DLT, notamment : (a) privé autorisé, (b) public autorisé et (c) public sans autorisation. Les risques varient en fonction du type de réseau DLT utilisé et doivent être traités par la mise en œuvre de mesures de contrôle adéquates.
Bien qu’il n’y ait actuellement aucun titre tokenisé émis sur des réseaux publics sans autorisation, les risques de cybersécurité de ces titres tokenisés peuvent être plus élevés, la mise en œuvre est plus difficile et davantage de chaînes publiques compatibles avec la finance traditionnelle sont nécessaires. De plus, en raison de la relative facilité avec laquelle la propriété de ces titres tokenisés peut être transférée et de leur anonymat, ils peuvent présenter un risque plus élevé en termes de blanchiment d’argent et de « KYC » que les titres tokenisés nominatifs.
Donc, ce que vous verrez plus tard, ce sont d’autres projets de titres tokenisés sur les autorisations privées et publiques.
BOCI, la première société à émettre des titres tokenisés à Hong Kong, a annoncé qu’elle avait émis avec succès 200 millions de RMB de billets tokenisés sur la blockchain Ethereum (sans impliquer de dépositaire central de titres), qui a été émis via le réseau Ethereum Public Permissioned. Le 2 octobre 2023, le projet pilote de fonds tokenisés d’UBS était également le même. Les tokens de fonds apparaissent sous forme de contrats intelligents sur Ethereum, représentant des capitaux propres dans le fonds du marché monétaire sous-jacent, et la tokenisation peut aider à améliorer le processus d’émission, de distribution, de souscription et de rachat du fonds.
En 2022, la BRI et l’Autorité monétaire de Hong Kong ont lancé conjointement le projet Evergreen pour émettre des obligations vertes à l’aide de la tokenisation et d’un registre unifié dans le cadre du projet Genesis du BIS Innovation Hub. Le projet est mis en œuvre sur le réseau privé autorisé de Goldman Sachs, la plate-forme numérique GS DAP. La structure et le processus d’émission de premier niveau du projet sont illustrés dans la figure ci-dessous.
! [Lire les nouvelles règles de la STO de Hong Kong : Circulaire sur les intermédiaires s’engageant dans des activités liées aux titres tokenisés] (https://cdn-img.panewslab.com//panews/2022/11/10/images/4b9d062eff350c9d5a87af5ea0178c20.png) (Tokenisation du marché obligataire de Hong Kong)
III. Considérations relatives à l’engagement dans des activités liées aux titres tokenisés
**La circulaire sur la tokenisation précise que l’essence des titres tokenisés est que l’essence des titres tokenisés est constituée de titres traditionnels (Tokenised Securities) enveloppés dans la tokenisation, qui sont toujours réglementés en fonction du positionnement des actifs sous-jacents des titres, et sont applicables aux dispositions légales et réglementaires actuelles du marché traditionnel des titres. En particulier, l’offre de titres tokenisés sera régie par le régime de prospectus en vertu de l’ordonnance sur les sociétés (liquidation et dispositions diverses) (chap. 32) et par le régime d’offre d’investissement en vertu de la partie IV de l’ordonnance sur les valeurs mobilières et les contrats à terme. **
Les intermédiaires sont également soumis aux exigences actuelles applicables aux activités liées aux valeurs mobilières de la société s’ils exercent les activités suivantes : distribution de titres tokenisés ou conseil sur des titres tokenisés, gestion de fonds tokenisés, gestion de fonds investissant dans des titres tokenisés et négociation sur le marché secondaire de titres tokenisés sur des plateformes de négociation d’actifs virtuels.
En outre, la SFC exige que les intermédiaires engagés dans des activités liées aux titres tokenisés disposent de la main-d’œuvre et de l’expertise nécessaires pour comprendre la nature de l’entreprise (en particulier les risques émergents liés à la propriété et à la technologie) et pour gérer correctement ces risques.
Les intermédiaires doivent agir avec compétence, prudence et diligence et faire preuve de diligence raisonnable à l’égard des titres tokenisés sur la base de toutes les informations disponibles afin d’identifier les principales caractéristiques et les risques des titres tokenisés. Cela inclut la responsabilité de l’intermédiaire de faire preuve de diligence raisonnable sur le produit lui-même (par exemple, l’obligation ou le fonds sous-jacent tokenisé) conformément aux exigences existantes, ainsi que sur les aspects technologiques du produit résultant de l’utilisation de la tokenisation. **
Comme on peut le voir dans la circulaire sur la tokenisation, après la définition des titres tokenisés en tant que titres, tous les intermédiaires engagés dans des activités liées aux titres tokenisés sont toujours tenus de se conformer aux exigences légales et réglementaires du marché traditionnel des valeurs mobilières. Cela signifie qu’en plus des intermédiaires impliqués dans la technologie DLT blockchain, les autres participants sont également des institutions agréées dans le domaine de la finance traditionnelle.
! [Lire les nouvelles règles de la STO de Hong Kong : Circulaire sur les intermédiaires s’engageant dans des activités liées aux titres tokenisés] (https://cdn-img.panewslab.com//panews/2022/11/10/images/59060ab266dd9961187a132286101272.jpeg) (Ordonnance sur les valeurs mobilières et les contrats à terme (chap. 571) - Annexe 5 Activités réglementées)
3.1 Émission de titres tokenisés
Si un intermédiaire émet (un émetteur de produit) ou est impliqué de manière substantielle dans l’émission de titres tokenisés qu’il a l’intention de négocier ou de conseiller, il sera toujours responsable de l’exploitation globale de l’accord de tokenisation, même s’il sous-traite certaines fonctions à des fournisseurs tiers.
Lorsqu’ils évaluent les aspects techniques et autres des risques liés aux titres tokenisés, les intermédiaires doivent tenir compte des facteurs suivants :
(a) l’expérience et les antécédents des fournisseurs tiers (par exemple, les développeurs de technologies de tokenisation, les fournisseurs de plateformes de tokenisation, les prestataires/dépositaires de services de portefeuille et les solutions de lutte contre le blanchiment d’argent) ;
(b) la portée technique des Titres Tokenisés : (i) l’audit du code des contrats intelligents, (ii) la sécurité et la robustesse du réseau DLT, (iii) l’interopérabilité des systèmes back-end des parties concernées, (iv) la robustesse et le maintien adéquat des politiques et procédures, des systèmes et des contrôles pour soutenir l’exploitation des Titres Tokenisés ;
(c) la situation juridique et réglementaire en ce qui concerne les titres tokenisés, en particulier : (i) la situation juridique concernant le « caractère définitif du règlement », (ii) l’opposabilité de toute sûreté (le cas échéant), (iii) l’applicabilité de tout droit extrinsèque et l’impact potentiel des activités de négociation de titres tokenisés sur le marché pertinent, (iv) la situation réglementaire à Hong Kong et la question de savoir si des approbations réglementaires sont requises en vertu des lois pertinentes ;
d) un plan de continuité des activités pour faire face aux imprévus liés à la DLT ;
e) Des mesures appropriées pour faire face aux risques liés à la confidentialité des données ;
f) Risques de blanchiment de capitaux et de financement du terrorisme ;
g) Examen du mode de garde le plus approprié, en particulier dans le cas des réseaux publics sans autorisation.
3.2 Acheter, vendre ou conseiller sur des titres tokenisés, ou gérer un portefeuille d’investissements dans des titres tokenisés
Les intermédiaires qui achètent, vendent ou conseillent sur des titres tokenisés, ou qui gèrent des portefeuilles investissant dans des titres tokenisés, sont tenus de satisfaire aux exigences suivantes :
a) faire preuve de diligence raisonnable à l’égard de l’émetteur et des fournisseurs tiers impliqués dans l’accord de tokenisation, ainsi que des caractéristiques de l’accord de tokenisation et des risques qui y sont associés ;
(b) Avant de vous engager dans les activités concernées, vous devez comprendre et être satisfait des contrôles mis en œuvre par l’émetteur et ses fournisseurs tiers pour gérer les risques liés à la propriété et à la technologie des titres tokenisés, en référence à 3.1 Facteurs à prendre en compte lors de l’émission de titres tokenisés.
(c) certaines informations importantes relatives aux Titres tokenisés doivent être entièrement divulguées, y compris : (i) le caractère définitif du règlement hors chaîne ou on-chain, (ii) les restrictions imposées au transfert des Titres tokenisés, (iii) si un audit du Contrat intelligent a été effectué avant le déploiement du Contrat intelligent, (iv) les contrôles de gestion clés et les plans de continuité des activités pour les événements liés à la DLT, et (v) les accords de garde.
(d) adopter une approche « transparente » pour évaluer la complexité des titres traditionnels sous-jacents associés aux Titres tokenisés et se conformer aux exigences régissant la vente de produits complexes (y compris les exigences relatives à la convenance des produits) ;
(e) Si l’offre de titres tokenisés n’est pas autorisée par la SFC en vertu de la partie IV du SFO ou n’est pas conforme au régime de prospectus, seuls ces services liés aux titres tokenisés peuvent être fournis aux investisseurs professionnels (à moins que d’autres dispenses applicables ne s’appliquent).
3.3 Gestion d’un portefeuille susceptible d’investir dans des titres tokenisés
Étant donné que les titres tokenisés sont essentiellement des titres tokenisés, les restrictions relatives aux « dispositions d’exemption minimale » mentionnées dans les Conditions générales pour les sociétés agréées ou les bureaux d’enregistrement gérant des portefeuilles investissant dans des actifs virtuels publiées le 4 octobre 2019 ne s’appliquent pas aux titres tokenisés.
La restriction de « l’exemption de minimis » (un portefeuille dans lequel le Fonds a indiqué que son objectif d’investissement est des actifs virtuels et un portefeuille dans lequel 10 % ou plus de la valeur totale de son actif est investie dans des actifs virtuels) ne s’applique qu’aux « actifs virtuels » tels que définis à l’article 53 ZRA de l’AMLO, tels que le BTC, l’ETH, les stablecoins, les jetons utilitaires et les jetons de gouvernance.
3.4 Dispositions relatives à la protection des plateformes de négociation d’actifs virtuels sous licence
Conformément au paragraphe 10.22 des Lignes directrices à l’intention des opérateurs de plateformes de négociation d’actifs virtuels, les plateformes de négociation d’actifs virtuels sont tenues d’avoir des accords de rémunération approuvés par la SFC afin de fournir une protection contre les pertes potentielles de jetons de sécurité (par exemple, assurance de tiers, contrôle interne des fonds).
Si ces mesures peuvent convaincre la SFC que le risque de perte financière pour les clients détenant des titres tokenisés en cas de perte de ces titres tokenisés peut être efficacement atténué (par exemple, une plateforme de négociation d’actifs virtuels peut démontrer que l’émetteur a mis en place des contrôles réglementaires (par exemple, des restrictions de transfert ou des listes d’autorisation) pour protéger le risque de vol et de piratage pour protéger les détenteurs de titres tokenisés utilisant un réseau public non autorisé), alors la SFC peut retirer les security tokens du champ d’application de la protection sur la base de la demande du titulaire de licence。
4. La circulaire de tokenisation remplace la déclaration de 2019 sur l’émission de security tokens
4.1 Titres tokenisés = Titres
À l’époque, la déclaration de la SFC sur les offres de jetons de sécurité publiée le 29 mars 2019 était plutôt une position sur les jetons de sécurité en tant que « produits complexes », dans le but d’alerter les entreprises ou les particuliers engagés dans des offres de jetons de sécurité sur les lois et les exigences réglementaires applicables en la matière. Pour éviter toute ambiguïté, cette circulaire de tokenisation remplacera désormais cette déclaration.
Selon la circulaire tokenisée actuelle, les titres tokenisés sont essentiellement des titres traditionnels enveloppés dans la tokenisation. En outre, les intermédiaires doivent veiller à ce que les nouveaux risques découlant de l’utilisation des nouvelles technologies soient efficacement atténués et n’affectent pas les investisseurs. Par conséquent, dans ce contexte, la tokenisation ne devrait pas changer la complexité du titre sous-jacent, et il s’agit toujours d’un titre.
4.2 Classification des produits complexes
Dans la Déclaration de 2019 sur les offres de jetons de sécurité, la SFC a rappelé aux intermédiaires qu’ils doivent s’assurer du respect de toutes les exigences légales et réglementaires existantes en ce qui concerne les « produits complexes » s’ils font la promotion ou distribuent des jetons de sécurité, et que les intermédiaires doivent adopter des mesures de protection supplémentaires pour les investisseurs.
Bien que la circulaire sur les titres tokenisés considère que les titres tokenisés sont essentiellement des titres traditionnels, les intermédiaires doivent tout de même adopter une approche « perspective » pour évaluer la complexité des titres traditionnels sous-jacents liés aux titres tokenisés. Les intermédiaires qui distribuent des titres tokenisés qui sont des « produits complexes » doivent se conformer aux exigences régissant la vente de « produits complexes », notamment en s’assurant de la pertinence des produits concernés (qu’il y ait ou non une sollicitation ou une recommandation).
Par conséquent, les intermédiaires devraient se référer aux facteurs énoncés au chapitre 6 des Lignes directrices sur les plateformes de distribution et de conseil en ligne et au paragraphe 5.5 du Code de conduite à l’intention des personnes agréées ou inscrites auprès de la Securities and Futures Commission pour évaluer les titres conventionnels pertinents des titres tokenisés afin de déterminer si les titres tokenisés sont des « produits complexes ». Les intermédiaires doivent également tenir compte des directives émises par la SFC de temps à autre.
4.3 Suppression des restrictions réservées aux investisseurs professionnels
Dans la déclaration de 2019 sur les offres de jetons de sécurité, la SFC a également imposé des restrictions « réservées aux investisseurs professionnels » sur la distribution et la promotion des jetons de sécurité. À l’époque, les security tokens étaient encore une classe d’actifs innovante et n’étaient pas encore entrés sur le marché en tant que titres tokenisés comme ils le font aujourd’hui.
Étant donné que les titres tokenisés sont identifiés comme des titres dans la circulaire tokenisée, la CSRC ne considère pas qu’il soit nécessaire d’imposer une exigence obligatoire aux « investisseurs professionnels uniquement ».
Toutefois, les intermédiaires doivent noter que le régime de prospectus en vertu de l’ordonnance sur les liquidations de sociétés et le régime d’offre d’investissement en vertu de la partie IV de l’ordonnance sur les valeurs mobilières et les contrats à terme s’appliquent toujours aux offres de titres tokenisés au public à Hong Kong (le régime d’offre publique). Cela signifie qu’une offre de titres tokenisés qui n’est pas autorisée en vertu de la partie IV du SFO ou qui n’est pas conforme au régime de prospectus ne peut être faite qu’à des investisseurs professionnels ou en vertu de toute autre dispense applicable en vertu du régime d’offre publique.
4.4 Activités liées aux titres numériques
Les titres tokenisés sont un ensemble plus large de titres numériques, il n’existe pas de définition ou de classification universelle des « titres numériques », et il peut y avoir de nombreuses structures différentes sur le marché.
Les titres numériques qui ne sont pas des titres tokenisés peuvent avoir des natures, des termes et des caractéristiques particuliers, dans des structures plus spéciales, innovantes ou complexes, et sont soumis à une plus grande insécurité juridique. Il est peu probable que les investisseurs particuliers comprennent ces titres numériques, dont certains peuvent n’exister que sur un réseau DLT et ne sont pas liés à des droits extrinsèques ou à des actifs sous-jacents, et il n’y a aucun contrôle en place pour atténuer le risque que cette propriété ne soit pas enregistrée avec précision. Les titres numériques qui ne sont pas des titres tokenisés sont susceptibles d’être considérés comme des « produits complexes » et certains peuvent entrer dans la définition des participations dans des placements collectifs.
Par exemple, les titres numériques qui ne sont pas des titres tokenisés peuvent inclure la tokenisation d’intérêts subdivisés dans des actifs réels ou des actifs numériques (par exemple, des œuvres d’art ou des terrains) dans lesquels l’arrangement est un placement collectif d’une manière différente de celle d’un fonds traditionnel, ou la tokenisation d’un accord de participation aux bénéfices sous une forme qui n’est pas un titre traditionnel.
Les intermédiaires doivent noter que les titres numériques ne doivent pas être offerts aux investisseurs de détail d’une manière incompatible avec le régime d’offre publique, et que les intermédiaires qui distribuent ces titres numériques doivent se conformer aux exigences régissant la vente de produits complexes, notamment en s’assurant de leur adéquation (qu’ils soient ou non impliqués dans une sollicitation ou une recommandation). Lorsque des titres numériques sont distribués sur une plateforme en ligne, celle-ci doit être correctement conçue avec des droits d’accès et des contrôles appropriés en place pour assurer le respect des restrictions sur la vente de ces titres numériques qui peuvent s’appliquer.
Les intermédiaires doivent veiller à mettre en œuvre des systèmes et des contrôles adéquats pour assurer la conformité aux exigences légales et réglementaires applicables avant de s’engager dans des activités liées aux valeurs mobilières numériques. Outre les exigences relatives aux titres tokenisés telles qu’énoncées dans la présente circulaire, les intermédiaires devraient faire preuve de jugement professionnel pour évaluer chaque titre numérique qu’ils manipulent mais qui ne sont pas des titres tokenisés et mettre en œuvre séparément des contrôles internes appropriés pour tenir compte des risques spécifiques et de la nature unique des titres numériques afin de protéger les intérêts de leurs clients.
5. Notifier et fournir des informations à la SFC
Les intermédiaires qui ont l’intention d’exercer des activités impliquant des titres numériques (y compris des titres tokenisés) doivent informer à l’avance les agents compétents de la SFC de leurs plans d’affaires et en discuter avec eux. L’intermédiaire doit fournir toute information que la SFC peut exiger de temps à autre en ce qui concerne ces services.
VI. Pratique de l’offre de titres tokenisés (STO).
Le 10 septembre 2023, Ta Kung Pao a rapporté que Tai Chi Capital a annoncé le lancement de PRINCE Token (PRINCE Token), la première offre de jetons de sécurité de fonds immobiliers (STO) pour les « investisseurs professionnels » à Hong Kong. La STO est le premier modèle de collecte de fonds de tokenisation approuvé par la SFC avec une taille de collecte de fonds cible d’environ 100 millions de dollars, et le produit sera utilisé pour acquérir cinq propriétés commerciales situées dans le haut lieu touristique de Prince Edward, Kowloon, mais les détails des propriétés cibles n’ont pas été divulgués. Sous réserve de l’approbation réglementaire, le plan vise à coter le jeton PRINCE sur la plateforme HKbitEX afin de réaliser un plus grand potentiel de liquidité.
! [Lire les nouvelles règles de la STO de Hong Kong : Circulaire sur les intermédiaires s’engageant dans des activités liées aux titres tokenisés] (https://cdn-img.panewslab.com//panews/2022/11/10/images/f0c5643a4f541f6648d1edb6a18ca132.jpeg) (La première STO immobilière de Hong Kong a été approuvée pour lever 100 millions de yuans)
Selon les données, le jeton PRINCE est émis par un fonds à capital fixe géré par Pioneer sous Taiji Capital. Le droit d’entrée est de 1 000 HK$, ce qui est bien inférieur au million de dollars généralement requis pour investir dans un fonds immobilier privé. En détenant des tokens PRINCE, les investisseurs peuvent gagner les revenus locatifs générés par la propriété chaque année et bénéficier de l’appréciation future de la propriété.
À la fin de l’accord de souscription, Vanguard prendra les dispositions nécessaires pour que les investisseurs concernés ouvrent un compte de portefeuille numérique auprès d’ON1 ON Custody pour la distribution et le stockage des jetons PRINCE. ON1 ON Custody, une autre filiale de Taiji Capital, est titulaire d’une licence de fournisseur de services de fiducie ou d’entreprise de Hong Kong et dépositaire d’actifs virtuels certifié SOC 2 par l’American Institute of Certified Public Accountants (AICPA). Les tokens PRINCE stockés dans ON1 ON Custody peuvent être protégés par des actifs virtuels auprès d’une compagnie d’assurance locale. Le règlement final du jeton PRINCE sur la blockchain publique Ethereum permet aux investisseurs d’accéder au marché secondaire sous la forme d’une transaction de gré à gré immédiatement après avoir souscrit au jeton.
7. Réflexions sur la circulaire de tokenisation
La circulaire sur la tokenisation précise que l’essence des titres tokenisés est que les titres tokenisés sont des titres traditionnels (Tokenised Securities) enveloppés dans la tokenisation, qui sont toujours réglementés en fonction du positionnement des actifs sous-jacents des titres, et sont applicables aux lois et réglementations en vigueur sur le marché traditionnel des titres.
La caractérisation des titres tokenisés, bien que le seuil soit considérablement abaissé, indique que le marché reste un marché pour les établissements agréés, tels que les établissements agréés qui fournissent des activités réglementées de l’annexe 5 en vertu de l’ordonnance sur les valeurs mobilières et les contrats à terme – et les fournisseurs tiers liés à la technologie des titres tokenisés. Après tout, pour la tokenisation d’actifs (RWA) dans le monde réel au sens large, le côté actif et le côté capital sont entre les mains d’institutions financières traditionnelles réglementées.
Ce qui est imaginatif, c’est que la comparaison de la nature qualitative des titres tokenisés peut amener l’imagination sur le grand nombre d’actifs en Chine. La voie de la titrisation des actifs nationaux chinois vers Hong Kong est faisable, il n’y a donc pas d’obstacles à la voie ultérieure de la tokenisation, et d’autres discussions seront faites à l’avenir.
Cependant, si les titres tokenisés sont traités comme des titres, il sera très difficile pour le marché financier actuel de Hong Kong de soutenir un nouveau marché de financement.
Notre équipe de technologie numérique continue de porter une attention particulière aux règles et directives réglementaires liées à l’industrie des actifs virtuels dans les principales juridictions du monde entier, et possède une compréhension approfondie de l’industrie et une riche expérience de la conformité juridique dans l’industrie des actifs virtuels Web3, fournissant des conseils en matière de conformité de projets et des conseils juridiques à de nombreuses institutions agréées, sociétés fintech, fonds d’investissement, start-ups, etc. engagés dans l’industrie des actifs virtuels. Bienvenue à vous engager dans l’industrie des actifs virtuels liés à la tokenisation des actifs réels (RWA), à la STO, à la Fintech et à d’autres projets connexes à échanger et à discuter.
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Will Awang, Master en droit des affaires internationales, 10 ans d’expérience juridique, entrepreneur en série dans le secteur de la technologie, avocat spécialisé en investissement et financement, spécialisé dans les actifs virtuels Web3
Récemment, la popularité de la tokenisation s’est répandue de la DeFi à la TradFi, et nous pouvons voir que MakerDAO a alloué un grand nombre d’actifs obligataires américains tokenisés ces dernières années, et que la Banque des règlements internationaux (BRI) a promu divers projets pilotes de tokenisation CBDC. La Securities and Futures Commission (SFC) de Hong Kong a également observé un intérêt croissant pour la tokenisation des instruments financiers traditionnels sur les marchés financiers mondiaux, avec un nombre croissant d’intermédiaires explorant la tokenisation des titres et la distribution de titres tokenisés aux clients.
La SFC estime qu’il est temps de fournir davantage d’indications sur les activités liées aux titres tokenisés (par exemple, l’offre de jetons de sécurité, STO). Cela permettra de clarifier les exigences réglementaires pour les intermédiaires engagés dans ces activités, de fournir des conseils aux intermédiaires pour traiter et gérer les nouveaux risques découlant de l’utilisation de cette nouvelle technologie de tokenisation, et d’aider le secteur à continuer d’innover tout en prenant les précautions appropriées du point de vue de la protection des investisseurs.
En conséquence, le 2 novembre 2023, la SFC a publié deux circulaires sur les titres tokenisés : la Circulaire sur les intermédiaires exerçant des activités liées aux titres tokenisés et la Circulaire sur les produits d’investissement tokenisés autorisés par la SFC, collectivement dénommées les « Circulaires tokenisées ».
Cet article clarifiera la définition des titres tokenisés dans la circulaire de tokenisation et le contenu des activités liées aux titres tokenisés (émission, trading, conseil, investissement de fonds, etc.) du point de vue d’un avocat, afin de vous aider à mieux comprendre les nouvelles règles des STO de Hong Kong.
I. Résumé de la circulaire de tokenisation
L’essence des titres tokenisés est que les titres traditionnels (Tokenised Securities) sont conditionnés dans la tokenisation, qui sont toujours réglementés en fonction du positionnement des actifs sous-jacents des titres, et sont applicables aux dispositions légales et réglementaires actuelles du marché traditionnel des titres.
La SFC autorise la tokenisation et la négociation sur le marché primaire de jetons pour les produits concédés sous licence par la SFC au public à Hong Kong en vertu de la partie IV de l’ordonnance sur les valeurs mobilières et les contrats à terme, à condition que les produits tokenisés soient autorisés par la SFC et qu’ils disposent de mesures de contrôle des risques adéquates pour faire face aux nouveaux risques découlant de la tokenisation.
Les intermédiaires impliqués dans des activités liées aux titres tokenisés doivent disposer de la main-d’œuvre et de l’expertise nécessaires pour être en mesure de comprendre la nature de l’entreprise (en particulier les nouveaux risques associés à la propriété et à la technologie) et d’effectuer une diligence raisonnable sur les titres tokenisés sur la base de toutes les informations disponibles afin d’identifier les principales caractéristiques et les risques des titres tokenisés.
Si un intermédiaire émet (un émetteur de produit) ou est impliqué de manière substantielle dans l’émission de titres tokenisés qu’il a l’intention de négocier ou de conseiller, il sera toujours responsable de l’exploitation globale de l’accord de tokenisation, même s’il sous-traite certaines fonctions à des fournisseurs tiers.
La circulaire de tokenisation remplace la déclaration de 2019 sur les offres de jetons de sécurité, ne reconnaît plus les titres tokenisés comme des « produits complexes » et supprime l’exigence obligatoire de « investisseurs professionnels uniquement ».
Bien que la circulaire sur les titres tokenisés considère que les titres tokenisés sont essentiellement des titres traditionnels, les intermédiaires doivent tout de même adopter une approche « perspective » pour évaluer la complexité des titres traditionnels sous-jacents liés aux titres tokenisés.
Les restrictions relatives à l'« exemption de minimis » – Les portefeuilles dans lesquels le Fonds a déjà indiqué que son objectif d’investissement est les actifs virtuels, ainsi que les portefeuilles dans lesquels 10 % ou plus de la valeur totale de son actif est investie dans des actifs virtuels, ne s’appliquent pas aux titres tokenisés.
La SFC aide les intermédiaires à mener à bien toutes les activités liées aux titres numériques, y compris les titres tokenisés, mais doit communiquer leurs plans d’affaires à la SFC à l’avance.
2. Qu’est-ce qu’un titre tokenisé ?
La tokenisation implique le processus d’enregistrement des droits sur les actifs existants dans un registre traditionnel sur une plate-forme programmable, y compris l’utilisation de la technologie de registre distribué (DLT) tout au long du cycle de vie de la sécurité. Il s’agit d’une tenue de registres sous forme numérique, intégrant les règles et la logique utilisées pour régir le processus de transfert d’actifs.
La valeur potentielle de la tokenisation pour les marchés financiers comprend l’amélioration de l’efficacité, l’augmentation de la transparence, le raccourcissement des délais de règlement et la réduction des coûts pour le secteur financier traditionnel. Si la SFC accompagne les intermédiaires dans leurs démarches de tokenisation des titres traditionnels, elle doit également être consciente des nouveaux risques qui découlent de l’utilisation de cette nouvelle technologie.
2.1 Titres tokenisés = titres, régulés par la réglementation traditionnelle du marché des valeurs mobilières
Selon la circulaire sur la tokenisation, « les titres tokenisés sont des instruments financiers traditionnels (par exemple, des obligations ou des fonds) qui sont des « titres » tels que définis à la clause 1 de la partie 1 de l’annexe 1 de l’ordonnance sur les valeurs mobilières et les contrats à terme qui ont utilisé des DLT (par exemple, la technologie blockchain) ou une technologie similaire (titres tokenisés) au cours du cycle de vie de leurs titres.
Selon la signification de la « circulaire de tokenisation » de la CSRC, les titres tokenisés sont les titres traditionnels réglementés sous-jacents (tels que les titres à revenu fixe, les ABS, les MBS, les FPI, etc.) au niveau de la conception du produit, en ajoutant une couche de coquille de technologie DLT blockchain, puis en utilisant la coquille pour empaqueter les titres traditionnels, puis en les tokenisant (titres enveloppés). Ici, les titres traditionnels sous-jacents eux-mêmes sont réglementés, et la circulaire sur la tokenisation définit davantage d’exigences réglementaires en matière de contrôle des risques, de divulgation d’informations, de protection des investisseurs, etc.
Si l’on prend l’exemple d’un titre financier traditionnel tel qu’un fonds, si la DLT ou une technologie similaire est utilisée à n’importe quelle étape du cycle de vie du fonds, comme l’émission, la souscription, le rachat, la négociation, le transfert, le règlement, etc., il devrait être classé comme un fonds tokenisé et entrer dans la catégorie des titres tokenisés. Par exemple, le Franklin OnChain U.S. Government Money Fund (FOBXX) de Franklin Templeton, lancé en 2021 avec un actif sous-jacent constitué d’obligations du Trésor américain, est le premier fonds tokenisé approuvé par la SEC aux États-Unis à utiliser la technologie blockchain Stellar pour traiter les transactions et enregistrer la propriété.
! [Lire les nouvelles règles de la STO de Hong Kong : Circulaire sur les intermédiaires s’engageant dans des activités liées aux titres tokenisés] (https://cdn-img.panewslab.com//panews/2022/11/10/images/f33f1ccbcca0be9d59160aa3e1d103eb.png) (Pour plus d’informations sur les fonds tokenisés, veuillez consulter : Rapport de recherche de 10 000 mots sur les PDC : La valeur, l’exploration et la pratique de la tokenisation des fonds)
2.2 Nouveaux risques liés à la tokenisation
Le premier principe de l’approche réglementaire de la CSRC est « même activité, mêmes risques, mêmes règles ». **En plus de se conformer aux exigences légales et réglementaires existantes applicables aux titres traditionnels, les intermédiaires doivent également gérer les risques liés à la propriété liée aux activités de tokenisation (par exemple, la façon dont les participations dans les titres tokenisés sont transférés et enregistrés) et les risques liés à la technologie blockchain (par exemple, le forking, la perturbation du réseau blockchain et les risques de cybersécurité). **
La SFC a noté qu’il existe plusieurs prototypes courants de réseaux DLT, notamment : (a) privé autorisé, (b) public autorisé et (c) public sans autorisation. Les risques varient en fonction du type de réseau DLT utilisé et doivent être traités par la mise en œuvre de mesures de contrôle adéquates.
Bien qu’il n’y ait actuellement aucun titre tokenisé émis sur des réseaux publics sans autorisation, les risques de cybersécurité de ces titres tokenisés peuvent être plus élevés, la mise en œuvre est plus difficile et davantage de chaînes publiques compatibles avec la finance traditionnelle sont nécessaires. De plus, en raison de la relative facilité avec laquelle la propriété de ces titres tokenisés peut être transférée et de leur anonymat, ils peuvent présenter un risque plus élevé en termes de blanchiment d’argent et de « KYC » que les titres tokenisés nominatifs.
Donc, ce que vous verrez plus tard, ce sont d’autres projets de titres tokenisés sur les autorisations privées et publiques.
BOCI, la première société à émettre des titres tokenisés à Hong Kong, a annoncé qu’elle avait émis avec succès 200 millions de RMB de billets tokenisés sur la blockchain Ethereum (sans impliquer de dépositaire central de titres), qui a été émis via le réseau Ethereum Public Permissioned. Le 2 octobre 2023, le projet pilote de fonds tokenisés d’UBS était également le même. Les tokens de fonds apparaissent sous forme de contrats intelligents sur Ethereum, représentant des capitaux propres dans le fonds du marché monétaire sous-jacent, et la tokenisation peut aider à améliorer le processus d’émission, de distribution, de souscription et de rachat du fonds.
En 2022, la BRI et l’Autorité monétaire de Hong Kong ont lancé conjointement le projet Evergreen pour émettre des obligations vertes à l’aide de la tokenisation et d’un registre unifié dans le cadre du projet Genesis du BIS Innovation Hub. Le projet est mis en œuvre sur le réseau privé autorisé de Goldman Sachs, la plate-forme numérique GS DAP. La structure et le processus d’émission de premier niveau du projet sont illustrés dans la figure ci-dessous.
! [Lire les nouvelles règles de la STO de Hong Kong : Circulaire sur les intermédiaires s’engageant dans des activités liées aux titres tokenisés] (https://cdn-img.panewslab.com//panews/2022/11/10/images/4b9d062eff350c9d5a87af5ea0178c20.png) (Tokenisation du marché obligataire de Hong Kong)
III. Considérations relatives à l’engagement dans des activités liées aux titres tokenisés
**La circulaire sur la tokenisation précise que l’essence des titres tokenisés est que l’essence des titres tokenisés est constituée de titres traditionnels (Tokenised Securities) enveloppés dans la tokenisation, qui sont toujours réglementés en fonction du positionnement des actifs sous-jacents des titres, et sont applicables aux dispositions légales et réglementaires actuelles du marché traditionnel des titres. En particulier, l’offre de titres tokenisés sera régie par le régime de prospectus en vertu de l’ordonnance sur les sociétés (liquidation et dispositions diverses) (chap. 32) et par le régime d’offre d’investissement en vertu de la partie IV de l’ordonnance sur les valeurs mobilières et les contrats à terme. **
Les intermédiaires sont également soumis aux exigences actuelles applicables aux activités liées aux valeurs mobilières de la société s’ils exercent les activités suivantes : distribution de titres tokenisés ou conseil sur des titres tokenisés, gestion de fonds tokenisés, gestion de fonds investissant dans des titres tokenisés et négociation sur le marché secondaire de titres tokenisés sur des plateformes de négociation d’actifs virtuels.
En outre, la SFC exige que les intermédiaires engagés dans des activités liées aux titres tokenisés disposent de la main-d’œuvre et de l’expertise nécessaires pour comprendre la nature de l’entreprise (en particulier les risques émergents liés à la propriété et à la technologie) et pour gérer correctement ces risques.
Les intermédiaires doivent agir avec compétence, prudence et diligence et faire preuve de diligence raisonnable à l’égard des titres tokenisés sur la base de toutes les informations disponibles afin d’identifier les principales caractéristiques et les risques des titres tokenisés. Cela inclut la responsabilité de l’intermédiaire de faire preuve de diligence raisonnable sur le produit lui-même (par exemple, l’obligation ou le fonds sous-jacent tokenisé) conformément aux exigences existantes, ainsi que sur les aspects technologiques du produit résultant de l’utilisation de la tokenisation. **
Comme on peut le voir dans la circulaire sur la tokenisation, après la définition des titres tokenisés en tant que titres, tous les intermédiaires engagés dans des activités liées aux titres tokenisés sont toujours tenus de se conformer aux exigences légales et réglementaires du marché traditionnel des valeurs mobilières. Cela signifie qu’en plus des intermédiaires impliqués dans la technologie DLT blockchain, les autres participants sont également des institutions agréées dans le domaine de la finance traditionnelle.
! [Lire les nouvelles règles de la STO de Hong Kong : Circulaire sur les intermédiaires s’engageant dans des activités liées aux titres tokenisés] (https://cdn-img.panewslab.com//panews/2022/11/10/images/59060ab266dd9961187a132286101272.jpeg) (Ordonnance sur les valeurs mobilières et les contrats à terme (chap. 571) - Annexe 5 Activités réglementées)
3.1 Émission de titres tokenisés
Si un intermédiaire émet (un émetteur de produit) ou est impliqué de manière substantielle dans l’émission de titres tokenisés qu’il a l’intention de négocier ou de conseiller, il sera toujours responsable de l’exploitation globale de l’accord de tokenisation, même s’il sous-traite certaines fonctions à des fournisseurs tiers.
Lorsqu’ils évaluent les aspects techniques et autres des risques liés aux titres tokenisés, les intermédiaires doivent tenir compte des facteurs suivants :
(a) l’expérience et les antécédents des fournisseurs tiers (par exemple, les développeurs de technologies de tokenisation, les fournisseurs de plateformes de tokenisation, les prestataires/dépositaires de services de portefeuille et les solutions de lutte contre le blanchiment d’argent) ;
(b) la portée technique des Titres Tokenisés : (i) l’audit du code des contrats intelligents, (ii) la sécurité et la robustesse du réseau DLT, (iii) l’interopérabilité des systèmes back-end des parties concernées, (iv) la robustesse et le maintien adéquat des politiques et procédures, des systèmes et des contrôles pour soutenir l’exploitation des Titres Tokenisés ;
(c) la situation juridique et réglementaire en ce qui concerne les titres tokenisés, en particulier : (i) la situation juridique concernant le « caractère définitif du règlement », (ii) l’opposabilité de toute sûreté (le cas échéant), (iii) l’applicabilité de tout droit extrinsèque et l’impact potentiel des activités de négociation de titres tokenisés sur le marché pertinent, (iv) la situation réglementaire à Hong Kong et la question de savoir si des approbations réglementaires sont requises en vertu des lois pertinentes ;
d) un plan de continuité des activités pour faire face aux imprévus liés à la DLT ;
e) Des mesures appropriées pour faire face aux risques liés à la confidentialité des données ;
f) Risques de blanchiment de capitaux et de financement du terrorisme ;
g) Examen du mode de garde le plus approprié, en particulier dans le cas des réseaux publics sans autorisation.
3.2 Acheter, vendre ou conseiller sur des titres tokenisés, ou gérer un portefeuille d’investissements dans des titres tokenisés
Les intermédiaires qui achètent, vendent ou conseillent sur des titres tokenisés, ou qui gèrent des portefeuilles investissant dans des titres tokenisés, sont tenus de satisfaire aux exigences suivantes :
a) faire preuve de diligence raisonnable à l’égard de l’émetteur et des fournisseurs tiers impliqués dans l’accord de tokenisation, ainsi que des caractéristiques de l’accord de tokenisation et des risques qui y sont associés ;
(b) Avant de vous engager dans les activités concernées, vous devez comprendre et être satisfait des contrôles mis en œuvre par l’émetteur et ses fournisseurs tiers pour gérer les risques liés à la propriété et à la technologie des titres tokenisés, en référence à 3.1 Facteurs à prendre en compte lors de l’émission de titres tokenisés.
(c) certaines informations importantes relatives aux Titres tokenisés doivent être entièrement divulguées, y compris : (i) le caractère définitif du règlement hors chaîne ou on-chain, (ii) les restrictions imposées au transfert des Titres tokenisés, (iii) si un audit du Contrat intelligent a été effectué avant le déploiement du Contrat intelligent, (iv) les contrôles de gestion clés et les plans de continuité des activités pour les événements liés à la DLT, et (v) les accords de garde.
(d) adopter une approche « transparente » pour évaluer la complexité des titres traditionnels sous-jacents associés aux Titres tokenisés et se conformer aux exigences régissant la vente de produits complexes (y compris les exigences relatives à la convenance des produits) ;
(e) Si l’offre de titres tokenisés n’est pas autorisée par la SFC en vertu de la partie IV du SFO ou n’est pas conforme au régime de prospectus, seuls ces services liés aux titres tokenisés peuvent être fournis aux investisseurs professionnels (à moins que d’autres dispenses applicables ne s’appliquent).
3.3 Gestion d’un portefeuille susceptible d’investir dans des titres tokenisés
Étant donné que les titres tokenisés sont essentiellement des titres tokenisés, les restrictions relatives aux « dispositions d’exemption minimale » mentionnées dans les Conditions générales pour les sociétés agréées ou les bureaux d’enregistrement gérant des portefeuilles investissant dans des actifs virtuels publiées le 4 octobre 2019 ne s’appliquent pas aux titres tokenisés.
La restriction de « l’exemption de minimis » (un portefeuille dans lequel le Fonds a indiqué que son objectif d’investissement est des actifs virtuels et un portefeuille dans lequel 10 % ou plus de la valeur totale de son actif est investie dans des actifs virtuels) ne s’applique qu’aux « actifs virtuels » tels que définis à l’article 53 ZRA de l’AMLO, tels que le BTC, l’ETH, les stablecoins, les jetons utilitaires et les jetons de gouvernance.
3.4 Dispositions relatives à la protection des plateformes de négociation d’actifs virtuels sous licence
Conformément au paragraphe 10.22 des Lignes directrices à l’intention des opérateurs de plateformes de négociation d’actifs virtuels, les plateformes de négociation d’actifs virtuels sont tenues d’avoir des accords de rémunération approuvés par la SFC afin de fournir une protection contre les pertes potentielles de jetons de sécurité (par exemple, assurance de tiers, contrôle interne des fonds).
Si ces mesures peuvent convaincre la SFC que le risque de perte financière pour les clients détenant des titres tokenisés en cas de perte de ces titres tokenisés peut être efficacement atténué (par exemple, une plateforme de négociation d’actifs virtuels peut démontrer que l’émetteur a mis en place des contrôles réglementaires (par exemple, des restrictions de transfert ou des listes d’autorisation) pour protéger le risque de vol et de piratage pour protéger les détenteurs de titres tokenisés utilisant un réseau public non autorisé), alors la SFC peut retirer les security tokens du champ d’application de la protection sur la base de la demande du titulaire de licence。
4. La circulaire de tokenisation remplace la déclaration de 2019 sur l’émission de security tokens
4.1 Titres tokenisés = Titres
À l’époque, la déclaration de la SFC sur les offres de jetons de sécurité publiée le 29 mars 2019 était plutôt une position sur les jetons de sécurité en tant que « produits complexes », dans le but d’alerter les entreprises ou les particuliers engagés dans des offres de jetons de sécurité sur les lois et les exigences réglementaires applicables en la matière. Pour éviter toute ambiguïté, cette circulaire de tokenisation remplacera désormais cette déclaration.
Selon la circulaire tokenisée actuelle, les titres tokenisés sont essentiellement des titres traditionnels enveloppés dans la tokenisation. En outre, les intermédiaires doivent veiller à ce que les nouveaux risques découlant de l’utilisation des nouvelles technologies soient efficacement atténués et n’affectent pas les investisseurs. Par conséquent, dans ce contexte, la tokenisation ne devrait pas changer la complexité du titre sous-jacent, et il s’agit toujours d’un titre.
4.2 Classification des produits complexes
Dans la Déclaration de 2019 sur les offres de jetons de sécurité, la SFC a rappelé aux intermédiaires qu’ils doivent s’assurer du respect de toutes les exigences légales et réglementaires existantes en ce qui concerne les « produits complexes » s’ils font la promotion ou distribuent des jetons de sécurité, et que les intermédiaires doivent adopter des mesures de protection supplémentaires pour les investisseurs.
Bien que la circulaire sur les titres tokenisés considère que les titres tokenisés sont essentiellement des titres traditionnels, les intermédiaires doivent tout de même adopter une approche « perspective » pour évaluer la complexité des titres traditionnels sous-jacents liés aux titres tokenisés. Les intermédiaires qui distribuent des titres tokenisés qui sont des « produits complexes » doivent se conformer aux exigences régissant la vente de « produits complexes », notamment en s’assurant de la pertinence des produits concernés (qu’il y ait ou non une sollicitation ou une recommandation).
Par conséquent, les intermédiaires devraient se référer aux facteurs énoncés au chapitre 6 des Lignes directrices sur les plateformes de distribution et de conseil en ligne et au paragraphe 5.5 du Code de conduite à l’intention des personnes agréées ou inscrites auprès de la Securities and Futures Commission pour évaluer les titres conventionnels pertinents des titres tokenisés afin de déterminer si les titres tokenisés sont des « produits complexes ». Les intermédiaires doivent également tenir compte des directives émises par la SFC de temps à autre.
4.3 Suppression des restrictions réservées aux investisseurs professionnels
Dans la déclaration de 2019 sur les offres de jetons de sécurité, la SFC a également imposé des restrictions « réservées aux investisseurs professionnels » sur la distribution et la promotion des jetons de sécurité. À l’époque, les security tokens étaient encore une classe d’actifs innovante et n’étaient pas encore entrés sur le marché en tant que titres tokenisés comme ils le font aujourd’hui.
Étant donné que les titres tokenisés sont identifiés comme des titres dans la circulaire tokenisée, la CSRC ne considère pas qu’il soit nécessaire d’imposer une exigence obligatoire aux « investisseurs professionnels uniquement ».
Toutefois, les intermédiaires doivent noter que le régime de prospectus en vertu de l’ordonnance sur les liquidations de sociétés et le régime d’offre d’investissement en vertu de la partie IV de l’ordonnance sur les valeurs mobilières et les contrats à terme s’appliquent toujours aux offres de titres tokenisés au public à Hong Kong (le régime d’offre publique). Cela signifie qu’une offre de titres tokenisés qui n’est pas autorisée en vertu de la partie IV du SFO ou qui n’est pas conforme au régime de prospectus ne peut être faite qu’à des investisseurs professionnels ou en vertu de toute autre dispense applicable en vertu du régime d’offre publique.
4.4 Activités liées aux titres numériques
Les titres tokenisés sont un ensemble plus large de titres numériques, il n’existe pas de définition ou de classification universelle des « titres numériques », et il peut y avoir de nombreuses structures différentes sur le marché.
Les titres numériques qui ne sont pas des titres tokenisés peuvent avoir des natures, des termes et des caractéristiques particuliers, dans des structures plus spéciales, innovantes ou complexes, et sont soumis à une plus grande insécurité juridique. Il est peu probable que les investisseurs particuliers comprennent ces titres numériques, dont certains peuvent n’exister que sur un réseau DLT et ne sont pas liés à des droits extrinsèques ou à des actifs sous-jacents, et il n’y a aucun contrôle en place pour atténuer le risque que cette propriété ne soit pas enregistrée avec précision. Les titres numériques qui ne sont pas des titres tokenisés sont susceptibles d’être considérés comme des « produits complexes » et certains peuvent entrer dans la définition des participations dans des placements collectifs.
Par exemple, les titres numériques qui ne sont pas des titres tokenisés peuvent inclure la tokenisation d’intérêts subdivisés dans des actifs réels ou des actifs numériques (par exemple, des œuvres d’art ou des terrains) dans lesquels l’arrangement est un placement collectif d’une manière différente de celle d’un fonds traditionnel, ou la tokenisation d’un accord de participation aux bénéfices sous une forme qui n’est pas un titre traditionnel.
Les intermédiaires doivent noter que les titres numériques ne doivent pas être offerts aux investisseurs de détail d’une manière incompatible avec le régime d’offre publique, et que les intermédiaires qui distribuent ces titres numériques doivent se conformer aux exigences régissant la vente de produits complexes, notamment en s’assurant de leur adéquation (qu’ils soient ou non impliqués dans une sollicitation ou une recommandation). Lorsque des titres numériques sont distribués sur une plateforme en ligne, celle-ci doit être correctement conçue avec des droits d’accès et des contrôles appropriés en place pour assurer le respect des restrictions sur la vente de ces titres numériques qui peuvent s’appliquer.
Les intermédiaires doivent veiller à mettre en œuvre des systèmes et des contrôles adéquats pour assurer la conformité aux exigences légales et réglementaires applicables avant de s’engager dans des activités liées aux valeurs mobilières numériques. Outre les exigences relatives aux titres tokenisés telles qu’énoncées dans la présente circulaire, les intermédiaires devraient faire preuve de jugement professionnel pour évaluer chaque titre numérique qu’ils manipulent mais qui ne sont pas des titres tokenisés et mettre en œuvre séparément des contrôles internes appropriés pour tenir compte des risques spécifiques et de la nature unique des titres numériques afin de protéger les intérêts de leurs clients.
5. Notifier et fournir des informations à la SFC
Les intermédiaires qui ont l’intention d’exercer des activités impliquant des titres numériques (y compris des titres tokenisés) doivent informer à l’avance les agents compétents de la SFC de leurs plans d’affaires et en discuter avec eux. L’intermédiaire doit fournir toute information que la SFC peut exiger de temps à autre en ce qui concerne ces services.
VI. Pratique de l’offre de titres tokenisés (STO).
Le 10 septembre 2023, Ta Kung Pao a rapporté que Tai Chi Capital a annoncé le lancement de PRINCE Token (PRINCE Token), la première offre de jetons de sécurité de fonds immobiliers (STO) pour les « investisseurs professionnels » à Hong Kong. La STO est le premier modèle de collecte de fonds de tokenisation approuvé par la SFC avec une taille de collecte de fonds cible d’environ 100 millions de dollars, et le produit sera utilisé pour acquérir cinq propriétés commerciales situées dans le haut lieu touristique de Prince Edward, Kowloon, mais les détails des propriétés cibles n’ont pas été divulgués. Sous réserve de l’approbation réglementaire, le plan vise à coter le jeton PRINCE sur la plateforme HKbitEX afin de réaliser un plus grand potentiel de liquidité.
! [Lire les nouvelles règles de la STO de Hong Kong : Circulaire sur les intermédiaires s’engageant dans des activités liées aux titres tokenisés] (https://cdn-img.panewslab.com//panews/2022/11/10/images/f0c5643a4f541f6648d1edb6a18ca132.jpeg) (La première STO immobilière de Hong Kong a été approuvée pour lever 100 millions de yuans)
Selon les données, le jeton PRINCE est émis par un fonds à capital fixe géré par Pioneer sous Taiji Capital. Le droit d’entrée est de 1 000 HK$, ce qui est bien inférieur au million de dollars généralement requis pour investir dans un fonds immobilier privé. En détenant des tokens PRINCE, les investisseurs peuvent gagner les revenus locatifs générés par la propriété chaque année et bénéficier de l’appréciation future de la propriété.
À la fin de l’accord de souscription, Vanguard prendra les dispositions nécessaires pour que les investisseurs concernés ouvrent un compte de portefeuille numérique auprès d’ON1 ON Custody pour la distribution et le stockage des jetons PRINCE. ON1 ON Custody, une autre filiale de Taiji Capital, est titulaire d’une licence de fournisseur de services de fiducie ou d’entreprise de Hong Kong et dépositaire d’actifs virtuels certifié SOC 2 par l’American Institute of Certified Public Accountants (AICPA). Les tokens PRINCE stockés dans ON1 ON Custody peuvent être protégés par des actifs virtuels auprès d’une compagnie d’assurance locale. Le règlement final du jeton PRINCE sur la blockchain publique Ethereum permet aux investisseurs d’accéder au marché secondaire sous la forme d’une transaction de gré à gré immédiatement après avoir souscrit au jeton.
7. Réflexions sur la circulaire de tokenisation
La circulaire sur la tokenisation précise que l’essence des titres tokenisés est que les titres tokenisés sont des titres traditionnels (Tokenised Securities) enveloppés dans la tokenisation, qui sont toujours réglementés en fonction du positionnement des actifs sous-jacents des titres, et sont applicables aux lois et réglementations en vigueur sur le marché traditionnel des titres.
La caractérisation des titres tokenisés, bien que le seuil soit considérablement abaissé, indique que le marché reste un marché pour les établissements agréés, tels que les établissements agréés qui fournissent des activités réglementées de l’annexe 5 en vertu de l’ordonnance sur les valeurs mobilières et les contrats à terme – et les fournisseurs tiers liés à la technologie des titres tokenisés. Après tout, pour la tokenisation d’actifs (RWA) dans le monde réel au sens large, le côté actif et le côté capital sont entre les mains d’institutions financières traditionnelles réglementées.
Ce qui est imaginatif, c’est que la comparaison de la nature qualitative des titres tokenisés peut amener l’imagination sur le grand nombre d’actifs en Chine. La voie de la titrisation des actifs nationaux chinois vers Hong Kong est faisable, il n’y a donc pas d’obstacles à la voie ultérieure de la tokenisation, et d’autres discussions seront faites à l’avenir.
Cependant, si les titres tokenisés sont traités comme des titres, il sera très difficile pour le marché financier actuel de Hong Kong de soutenir un nouveau marché de financement.
Notre équipe de technologie numérique continue de porter une attention particulière aux règles et directives réglementaires liées à l’industrie des actifs virtuels dans les principales juridictions du monde entier, et possède une compréhension approfondie de l’industrie et une riche expérience de la conformité juridique dans l’industrie des actifs virtuels Web3, fournissant des conseils en matière de conformité de projets et des conseils juridiques à de nombreuses institutions agréées, sociétés fintech, fonds d’investissement, start-ups, etc. engagés dans l’industrie des actifs virtuels. Bienvenue à vous engager dans l’industrie des actifs virtuels liés à la tokenisation des actifs réels (RWA), à la STO, à la Fintech et à d’autres projets connexes à échanger et à discuter.