Advogados interpretam os atributos legais e a conformidade dos NFTs em Hong Kong

Autor: Advogado Wu Wenqian

Desde que o governo de Hong Kong começou a implementar a política da Web 3 no ano passado, muitos projetos NFT querem se desenvolver em Hong Kong, mas muitas pessoas dizem que atualmente não há regulamentações sobre NFTs em Hong Kong, então acreditam que a conformidade legal e o licenciamento são relativamente arriscados. Por um lado, o secretário financeiro de Hong Kong, Hui Chengyu, disse em uma entrevista no programa que, se o NFT tem a natureza de investimento coletivo ou títulos, então ele precisa obter a aprovação do SFC antes de poder ser vendido publicamente. Por outro lado, King Leung, chefe de fintech da InvestHK, também disse que, se o NFT não é um título em Hong Kong, então o SFC não o regulamentará, e o NFT é completamente legal em Hong Kong. Este artigo tem como objetivo explorar como definir se os NFTs são compatíveis em Hong Kong e se uma licença é necessária em Hong Kong.

O que se segue é apenas para fins informativos e não constitui aconselhamento jurídico.

Se o NFT é um título

De acordo com o SFO, a definição de valores mobiliários pode ser dividida, em termos gerais, nas seguintes categorias:

a) Ações, ações, debêntures, títulos de dívida, fundos, obrigações ou notas;

b) Direitos, opções e interesses sobre ações, ações, warrants, títulos de dívida, fundos, obrigações ou notas;

c) Ações, ações, debêntures, títulos de dívida, certificados de interesse, certificados de participação, certificados provisórios, certificados provisórios, recibos ou warrants de ações, ações, debêntures, notas, fundos, obrigações ou notas;

d) Participações em organismos de investimento coletivo;

e) Interesses, direitos ou bens habitualmente designados por valores mobiliários;

f) Produtos estruturados.

As condições acima se aplicam para determinar se um token geral é uma categoria de segurança.

As classes (a), (b), (c) e (e) acima referidas são mais fáceis de distinguir. Simplificando, se um NFT (ou token) estiver vinculado a uma empresa/corporação/negócio/instituição, etc., ou tiver uma relação de dívida com o emissor, ele será reconhecido como um título.

Já em 5 de setembro de 2017, a CSRC forneceu um guia simples sobre como determinar as moedas de segurança, que são divididas principalmente em três situações:

(i) Os tokens podem ser considerados valores mobiliários se representarem participações societárias ou de propriedade na Companhia, como a concessão de direitos de acionista ao detentor do Token, incluindo o direito de receber dividendos e participar da distribuição dos ativos remanescentes da Companhia em caso de liquidação da Companhia;

(ii) Os tokens podem ser considerados "obrigações" se forem utilizados para gerar ou reconhecer dívidas ou passivos devidos pelo emitente. Por exemplo, o emitente pode reembolsar o capital investido pelos detentores de tokens numa data fixa ou no momento do resgate e pagar juros aos detentores de tokens;

iii) Os tokens podem ser considerados como interesses num "sistema de investimento coletivo", desde que sejam geridos coletivamente pelo operador do sistema e utilizados para investir no projeto com o objetivo de permitir que os detentores de tokens participem nos benefícios decorrentes do projeto.

Um NFT geral, se representar apenas a propriedade de arte, colecionáveis ou representar um avatar/personagem no jogo, provavelmente não será uma categoria de ações, ações, títulos, etc.

Quanto a se pertence a um esquema de investimento coletivo, depende principalmente se o detentor de NFT compra alguns ativos através do emissor de NFT, ou se o emissor pega os fundos da venda do NFT para coletar os ativos e depois devolve ao detentor de NFT. Existem alguns princípios gerais:

(i) o detentor do NFT não tem controle diário sobre a gestão do imóvel;

(ii) o imóvel é gerido pelo Emitente/Operador como um todo;

(iii) O objetivo de todo o acordo é que os detentores de NFT recebam um retorno sobre a aquisição de ativos.

Deve-se notar aqui que algumas partes do projeto querem usar a venda de NFT para levantar fundos primeiro, embora o NFT tenha um preço mínimo, mas os detentores de NFT irão lançar tokens emitidos pelo projeto no futuro. Nestes casos, é importante notar se se enquadra na definição de organismo de investimento coletivo.

Além disso, os airdrops são um assunto que requer mais cautela. Se o airdrop for baseado nos lucros e ganhos do projeto para determinar o airdrop para os detentores do NFT, pode ser o direito de receber dividendos ou um esquema de investimento coletivo. Não há casos em Hong Kong, mas de acordo com os regulamentos dos EUA, o Bored Ape Project uma vez transmitiu Ape Coin para detentores de NFT para SFC para investigar se Bored Ape NFTs são moedas de segurança.

Quanto à definição de produtos estruturados, que geralmente se referem a produtos ligados ao preço de títulos, mercadorias, índices, imóveis, taxas de juros, taxas de câmbio ou contratos futuros, o NFT geralmente não está nessas definições, então não vou falar sobre isso aqui.

Finalmente, se um NFT é definido como um título, o emissor está sujeito à regulamentação SFC.

Se o NFT é um ativo virtual

Depois disso, é necessário explorar se o NFT é um ativo virtual e, em seguida, se ele precisa de uma licença.

Nos termos da Portaria de Combate ao Branqueamento de Capitais e ao Financiamento do Terrorismo, os ativos virtuais são definidos, grosso modo, como valor em formato digital

1. expressos sob a forma de uma unidade de cálculo ou de uma armazenagem de valor económico;

2. Como um meio de troca publicamente aceito e atende a um dos seguintes

a) o meio de troca de pagamento, liquidação de dívidas, investimentos; quer

b) direitos de voto para efeitos de gestão, funcionamento ou governação; e ainda

3. Pode ser transferido, armazenado ou negociado eletronicamente

Não é um ativo virtual inclui:

1. CBDC

2. Valores mobiliários ou futuros

3. Pontos de recompensa ou ativos do jogo

Se o NFT é um ativo virtual realmente depende do que o NFT individual representa.

Para a maioria dos NFTs no mercado, a condição mais relevante é ver se o NFT é "usado como um meio de troca aceito publicamente" ou "pontos de recompensa ou ativos de jogo". Por exemplo, se o terreno dentro da sandbox estiver localizado, pode ser um "ativo de jogo". Quanto a saber se os NFTs com baixo tráfego são um meio de troca aceito publicamente, a linha é muito borrada.

Se o NFT é um ativo virtual e não é um título, então o emissor não precisa de uma licença do SFC. No entanto, se for uma troca, pode ser necessária uma licença. Atualmente, a licença VASP do CSRC é uma exchange centralizada e, em teoria, se a parte do projeto for uma exchange centralizada e incluir NFT pertencente a ativos virtuais, uma licença VASP é necessária.

No entanto, deve notar-se que as trocas centralizadas devem, por definição, ter um Livro de Ordens e um Motor de Correspondência. Na verdade (ou tecnicamente), cada NFT é único, então a maioria das obras de arte e colecionáveis NFT só podem ser processados por leilão, lances ou P2P para combinar compradores e vendedores. Leilões e licitações não podem ser considerados trocas. No caso do P2P, o documento de consulta de fevereiro do CSRC já mencionou que atualmente não está inclinado a regular formulários P2P, como as exchanges descentralizadas. Portanto, desde que não seja uma troca centralizada, não há necessidade de uma licença VASP. No entanto, também é necessário rever cuidadosamente o conteúdo do serviço de negócios e o modelo operacional, e também prestar atenção a todas as políticas mais recentes do SFC.

Por exemplo, as transações no Opensea são todas on-chain e são leiloadas para combinar compradores e vendedores, então esse tipo de plataforma não está dentro da definição de uma exchange centralizada.

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