Юристи тлумачать юридичну атрибутику та відповідність NFT у Гонконгу

Автор: Адвокат Ву Веньцянь

Оскільки минулого року уряд Гонконгу почав впроваджувати політику Web 3, багато NFT-проєктів хочуть розвиватися в Гонконзі, але багато людей кажуть, що наразі в Гонконзі немає правил щодо NFT, тому вони вважають, що дотримання законодавства та ліцензування є відносно ризикованими. З одного боку, фінансовий секретар Гонконгу Хуей Чен'ю заявив в інтерв'ю на шоу, що якщо NFT має характер колективних інвестицій або цінних паперів, то він повинен отримати схвалення SFC, перш ніж його можна буде публічно продати. З іншого боку, Кінг Люнг, керівник фінтех-відділу InvestHK, також сказав, що якщо NFT не є цінним папером у Гонконзі, то SFC не регулюватиме його, а NFT повністю легальний у Гонконзі. Ця стаття має на меті дослідити, як визначити, чи відповідають NFT вимогам у Гонконзі та чи потрібна ліцензія в Гонконзі.

Наведена нижче інформація носить виключно інформаційний характер і не є юридичною консультацією.

Чи є NFT цінним папером

Згідно з SFO, визначення цінних паперів можна умовно розділити на такі категорії:

(a) акції, акції, боргові зобов'язання, боргові акції, фонди, облігації або ноти;

(b) права, опціони та частки в акціях, акціях, варантах, боргових акціях, фондах, облігаціях або нотах;

(c) акції, акції, боргові зобов'язання, боргові акції, сертифікати відсотки, сертифікати участі, тимчасові сертифікати, проміжні сертифікати, розписки або варанти акцій, акцій, боргових зобов'язань, векселів, фондів, облігацій або нот;

г) частки участі в інститутах спільного інвестування;

(e) інтереси, права або майно, які зазвичай називаються цінними паперами;

(f) Структуровані продукти.

Вищезазначені умови застосовуються до визначення того, чи є загальний токен категорією цінних паперів.

Перераховані вище класи (а), (б), (в) і (е) легше розрізнити. Простіше кажучи, якщо NFT (або токен) пов'язаний з компанією/корпорацією/бізнесом/установою тощо, або має боргові відносини з емітентом, він буде визнаний цінним папером.

Ще 5 вересня 2017 року CSRC надав просту інструкцію про те, як визначити цінні папери монети, які в основному поділяються на три ситуації:

(i) Токени можуть вважатися цінними паперами, якщо вони представляють власний капітал або частки власності в Компанії, наприклад, власнику Токена надаються права акціонера, включаючи право на отримання дивідендів та участь у розподілі активів Компанії, що залишилися, у разі ліквідації Компанії;

(ii) Токени можуть вважатися "облігаціями", якщо вони використовуються для генерації або визнання боргів або зобов'язань емітента. Наприклад, емітент може погасити основну суму, інвестовану власниками токенів, у фіксовану дату або під час погашення та виплатити відсотки власникам токенів;

(iii) Токени можуть розглядатися як частки участі в "схемі спільного інвестування" за умови, що токени перебувають у колективному управлінні оператора схеми та використовуються для інвестування в проєкт з метою надання власникам токенів можливості брати участь у перевагах, що випливають із проєкту.

Загальний NFT, якщо він представляє лише право власності на предмети мистецтва, предмети колекціонування або представляє аватар/персонажа в грі, швидше за все, це не буде категорія акцій, акцій, облігацій тощо.

Що стосується того, чи належить він до схеми колективного інвестування, то це в основному залежить від того, чи купує власник NFT деякі активи через емітента NFT, чи емітент бере кошти від продажу NFT для збору активів, а потім повертає власнику NFT. Можна виділити кілька загальних принципів:

(i) власник NFT не має повсякденного контролю над управлінням майном;

(ii) майно знаходиться в управлінні Емітента/Оператора в цілому;

(iii) Мета всієї угоди полягає в тому, щоб власники NFT отримували прибуток від придбання активів.

Тут слід зазначити, що деякі учасники проєкту хочуть спочатку використати продаж NFT для збору коштів, хоча NFT має мінімальну ціну, але власники NFT у майбутньому будуть випускати токени, випущені проєктом. У цих випадках важливо зазначити, чи підпадає вона під визначення схеми спільного інвестування.

Крім того, аірдропи - це предмет, який вимагає більшої обережності. Якщо аірдроп ґрунтується на прибутку та прибутку проєкту для визначення аірдропу власникам NFT, це може бути право на отримання дивідендів або схема колективного інвестування. У Гонконзі немає таких випадків, але, згідно з правилами США, проєкт Bored Ape одного разу передав Ape Coin власникам NFT до SFC, щоб дослідити, чи є NFT Bored Ape цінними монетами.

Що стосується визначення структурованих продуктів, під якими зазвичай маються на увазі продукти, прив'язані до ціни цінних паперів, товарів, індексів, майна, процентних ставок, курсів валют або ф'ючерсних контрактів, то NFT взагалі немає в цих визначеннях, тому я не буду тут про це говорити.

Нарешті, якщо NFT визначено як цінний папір, емітент підпадає під регулювання SFC.

Чи є NFT віртуальним активом

Після цього необхідно з'ясувати, чи є NFT віртуальним активом, а потім чи потрібна йому ліцензія.

Відповідно до Постанови про боротьбу з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму, віртуальні активи приблизно визначаються як вартість у цифровій формі

1. виражені у вигляді розрахункової одиниці або сховища господарської цінності;

2. як загальновизнаний засіб обміну і відповідає одному з наступних

а) засіб обміну для платежу, погашення боргів, інвестицій; або

b) право голосу в управлінні, діяльності або управлінні; і

3. Можна передавати, зберігати або обмінювати в електронному вигляді

До віртуальних активів не належать:

1. CBDC

2. Цінні папери або ф'ючерси

3. Бонусні бали або ігрові активи

Чи є NFT віртуальним активом, насправді залежить від того, що представляє окремий NFT.

Для більшості NFT на ринку найбільш актуальною умовою є те, чи використовується NFT як загальноприйнятий засіб обміну, чи «бонусні бали чи ігрові активи». Наприклад, якщо земля всередині пісочниці розташована, вона може бути «ігровим активом». Що стосується того, чи є NFT з низьким трафіком загальноприйнятим засобом обміну, то межа дуже розмита.

Якщо NFT є віртуальним активом і не є цінним папером, то ліцензія від SFC емітенту не потрібна. Однак, якщо це обмін, може знадобитися ліцензія. Наразі ліцензія VASP CSRC є централізованою біржею, і теоретично, якщо сторона проєкту є централізованою біржею та включає NFT, що належать до віртуальних активів, потрібна ліцензія VASP.

Однак слід зазначити, що централізовані біржі за визначенням повинні мати книгу ордерів і механізм зіставлення. Фактично (або технічно) кожен NFT унікальний, тому більшість творів мистецтва та предметів колекціонування NFT можуть бути оброблені лише шляхом аукціону, торгів або P2P, щоб зіставити покупців і продавців. Аукціони та заявки не можуть вважатися біржами. Що стосується P2P, то в лютневому консультаційному документі CSRC вже зазначалося, що наразі він не схильний регулювати форми P2P, такі як децентралізовані біржі. Отже, поки це не централізована біржа, ліцензія VASP не потрібна. Однак також необхідно уважно переглянути наповнення бізнес-послуг та операційну модель, а також звернути увагу на всі останні політики SFC.

Наприклад, усі транзакції на Opensea є ончейн-і продаються на аукціоні, щоб зіставити покупців і продавців, тому цей тип платформи не підпадає під визначення централізованої біржі.

! [Юрист тлумачить юридичні атрибути та відповідність NFT у Гонконзі] (https://img-cdn.gateio.im/resized-social/moments-40baef27dd-f76fd5b334-dd1a6f-69ad2a)