Bài viết này là phần tổng hợp nội dung chính của bài báo "Khung phân tích "Hợp đồng đầu tư" về tài sản kỹ thuật số" do SEC xuất bản. Nó chủ yếu trình bày cách sử dụng bài kiểm tra Howey để xác định xem một tài sản mã hóa có phải là chứng khoán hay không. SEC cũng tuyên bố trong kết luận của mình rằng “những yếu tố này không nhằm mục đích đánh giá toàn diện liệu tài sản tiền điện tử có phải là hợp đồng đầu tư hay bất kỳ loại bảo mật nào khác hay không và không có yếu tố đơn lẻ nào có thể kết luận được”. Ngày sửa đổi ban đầu là ngày 8 tháng 3 năm 2023.
Quỹ đầu tư
Khi chào bán và bán tài sản tiền điện tử, chặng đầu tiên của bài kiểm tra Howey thường được đáp ứng vì tài sản tiền điện tử được mua hoặc mua theo cách khác để đổi lấy giá trị, cho dù đó là tiền tệ vật lý (hoặc tiền pháp định), tài sản tiền điện tử khác hoặc các loại cân nhắc khác.
(Lưu ý của SEC: Tiền mặt không phải là hình thức đóng góp hoặc đầu tư duy nhất, hợp đồng đầu tư có thể được hình thành mà không cần tiền mặt; đối với tài sản mã hóa được phân phối thông qua cái gọi là "airdrops", ngay cả khi không có sự cân nhắc về tiền tệ, điều đó không có nghĩa là các điều kiện tiền đầu tư không được đáp ứng; do đó, một airdrop có thể cấu thành việc bán hoặc phân phối chứng khoán. Trong cái gọi là "airdrop", tài sản tiền điện tử được phân phối cho những người nắm giữ tài sản kỹ thuật số mật mã, thường là để tạo điều kiện thuận lợi cho việc lưu thông của chúng.)
Liên doanh B
Tòa án thường coi "doanh nghiệp chung" là một yếu tố riêng biệt của hợp đồng đầu tư. Khi đánh giá tài sản tiền điện tử, chúng tôi thấy rằng thường có một "doanh nghiệp chung".
(Lưu ý của SEC: Dựa trên kinh nghiệm của chúng tôi cho đến nay, đầu tư vào tài sản tiền điện tử cấu thành đầu tư vào liên doanh vì vận may của người mua tài sản tiền điện tử gắn liền với nhau hoặc với sự thành công của nỗ lực của người khởi tạo)
C Dự đoán lợi nhuận thông qua nỗ lực của người khác
Nói chung, khi phân tích tài sản tiền điện tử theo bài kiểm tra Howey, câu hỏi chính là liệu người mua có kỳ vọng hợp lý về lợi nhuận (hoặc lợi nhuận tài chính khác) từ nỗ lực của người khác hay không. Người mua có thể mong đợi được thưởng bằng cách tham gia phân phối hoặc bằng cách đánh giá cao giá trị của tài sản, chẳng hạn như bán nó với giá cao trên thị trường thứ cấp. Khi các nhà quảng bá, nhà tài trợ hoặc các bên thứ ba khác (hoặc các nhóm bên thứ ba có liên quan) (mỗi bên được gọi là "Người tham gia tích cực" hoặc "AP") cung cấp các nỗ lực quản lý chính mà Thử nghiệm này được đáp ứng khi có kỳ vọng hợp lý về lợi nhuận từ những điều này nỗ lực. Đối với yêu cầu này, "thực tế kinh tế của giao dịch" và "đặc điểm công cụ được trao trong thương mại dựa trên các điều khoản đề xuất, kế hoạch phân phối và khuyến khích kinh tế cho khách hàng tiềm năng" là phù hợp. Do đó, truy vấn này là khách quan và tập trung vào bản thân các giao dịch cũng như cách cung cấp và bán các loại tiền điện tử.
Các thuộc tính sau đây đặc biệt phù hợp khi phân tích liệu chặng thứ ba của bài kiểm tra Howey có được thỏa mãn hay không.
1 Dựa vào nỗ lực của người khác
Việc xác định liệu người mua có phụ thuộc vào nỗ lực của người khác hay không tập trung vào hai câu hỏi chính:
● Người mua có kỳ vọng hợp lý vào nỗ lực của những người tham gia tích cực (AP) không?
● Những nỗ lực này có phải là “những nỗ lực quản lý chính có tầm quan trọng không thể phủ nhận có ảnh hưởng đến sự thất bại hay thành công của doanh nghiệp” trái ngược với những nỗ lực mang tính chất thường xuyên hơn không?
Mặc dù không có đặc điểm nào sau đây nhất thiết phải là yếu tố quyết định, nhưng sự hiện diện của chúng càng rõ ràng thì người mua càng có nhiều khả năng tin tưởng vào "nỗ lực của người khác":
● Những người tham gia tích cực (AP) chịu trách nhiệm phát triển, cải thiện (hoặc tăng cường), vận hành hoặc quảng bá mạng, đặc biệt khi người mua tài sản tiền điện tử mong muốn AP thực hiện hoặc giám sát những gì cần thiết để mạng hoặc tài sản tiền điện tử đạt được hoặc duy trì mục đích dự định hoặc nhiệm vụ chức năng của nó.
○ Khi mạng hoặc tài sản mã hóa vẫn đang được phát triển và mạng hoặc tài sản mã hóa không hoạt động đầy đủ khi được cung cấp hoặc bán, người mua sẽ kỳ vọng một cách hợp lý rằng AP sẽ phát triển thêm chức năng của mạng hoặc tài sản mã hóa (trực tiếp hoặc gián tiếp) . Đặc biệt nếu AP cam kết phát triển hơn nữa để tài sản tiền điện tử đạt được giá trị hoặc tăng giá trị.
● Có một số nhiệm vụ hoặc trách nhiệm cơ bản đang và sẽ được thực hiện bởi AP, thay vì bởi một cộng đồng người dùng mạng phi tập trung, không kết nối (thường được gọi là mạng “phi tập trung”).
● AP tạo hoặc hỗ trợ thị trường cho tài sản mã hóa hoặc giá cho tài sản mã hóa. Ví dụ: các AP có thể: (1) kiểm soát việc tạo và phát hành tài sản tiền điện tử; hoặc (2) thực hiện các hành động khác để hỗ trợ giá thị trường của tài sản tiền điện tử, chẳng hạn như bằng cách hạn chế nguồn cung hoặc đảm bảo sự khan hiếm, chẳng hạn như thông qua mua lại, “đốt” hoặc Hoạt động khác.
● AP có vai trò hàng đầu hoặc trung tâm trong sự phát triển liên tục của mạng hoặc tài sản mã hóa. Cụ thể, các AP đóng vai trò hàng đầu hoặc trung tâm trong việc quyết định các vấn đề quản trị, cập nhật mã hoặc cách lôi kéo các bên thứ ba vào việc xác thực các giao dịch trên tài sản tiền điện tử.
● AP có vai trò quản lý liên tục trong các quyết định về đặc điểm hoặc quyền được đại diện bởi mạng hoặc tài sản mã hóa, chẳng hạn như:
○ Quyết định xem và cách thức thanh toán cho những người cung cấp dịch vụ cho mạng hoặc tổ chức hoặc các tổ chức chịu trách nhiệm giám sát mạng.
○ Quyết định nơi tài sản tiền điện tử sẽ được giao dịch. Ví dụ: người mua có thể dựa vào AP một cách hợp lý để đảm bảo tính thanh khoản, chẳng hạn như AP đã sắp xếp hoặc hứa sẽ sắp xếp, rằng tài sản mã hóa được giao dịch trên thị trường thứ cấp hoặc nền tảng.
○ Quyết định ai sẽ nhận được tài sản tiền điện tử bổ sung và với những điều kiện nào.
○ Thực hiện hoặc làm kinh doanh cho quản lý
○ Đóng góp vào các quyết định, chẳng hạn như cách triển khai số tiền huy động được bằng cách bán tài sản tiền điện tử.
○ Đóng vai trò lãnh đạo, trong số những việc khác, xác minh các giao dịch mạng hoặc đảm bảo tính bảo mật liên tục của mạng hoặc chịu trách nhiệm về tính bảo mật liên tục của mạng.
○ Đưa ra các đánh giá hoặc quyết định quản lý khác ảnh hưởng trực tiếp hoặc gián tiếp đến sự thành công của mạng hoặc giá trị của tài sản tiền điện tử.
● Người mua sẽ kỳ vọng một cách hợp lý rằng các AP sẽ làm việc chăm chỉ để thúc đẩy lợi ích của chính họ và tăng giá trị của mạng hoặc tài sản mã hóa, ví dụ:
○ AP có khả năng đạt được sự tăng giá vốn từ giá trị của tài sản tiền điện tử. Ví dụ: nếu AP giữ lại cổ phần hoặc tiền lãi trong tài sản tiền điện tử, thì người mua sẽ kỳ vọng một cách hợp lý rằng AP sẽ làm việc chăm chỉ để thúc đẩy lợi ích của chính mình, tăng giá trị của mạng hoặc tài sản tiền điện tử.
○ AP phân phối tài sản mã hóa dưới dạng tiền bồi thường cho ban quản lý hoặc tiền bồi thường của AP được liên kết với giá của tài sản mã hóa trên thị trường thứ cấp. Trong những trường hợp này, các cá nhân được đền bù có thể mong đợi thực hiện các bước để tăng giá trị của tài sản tiền điện tử.
○ AP trực tiếp hoặc gián tiếp sở hữu hoặc kiểm soát quyền sở hữu trí tuệ của mạng hoặc tài sản được mã hóa.
○ AP kiếm lợi nhuận từ tài sản tiền điện tử, đặc biệt nếu tài sản tiền điện tử có chức năng hạn chế.
Để đánh giá liệu một loại tiền điện tử đã được bán trước đây dưới dạng chứng khoán có cần được đánh giá lại khi chào bán hoặc bán tiếp theo hay không, có những cân nhắc bổ sung liên quan đến “nỗ lực của những người khác”, bao gồm nhưng không giới hạn ở:
● Liệu những nỗ lực của AP, bao gồm cả nỗ lực của bất kỳ AP kế nhiệm nào, có còn quan trọng đối với giá trị của việc đầu tư vào tài sản mã hóa hay không.
• Liệu mạng có hoạt động theo cách mà người mua không còn mong đợi một cách hợp lý AP thực hiện các nỗ lực quản lý hoặc kinh doanh chính hay không.
● Liệu những nỗ lực của AP có còn ảnh hưởng đến sự thành công của doanh nghiệp hay không.
2. Kỳ vọng lợi nhuận hợp lý
Định giá tiền điện tử cũng nên xem xét liệu có kỳ vọng lợi nhuận hợp lý hay không. Lợi nhuận có thể là sự tăng giá vốn do đầu tư ban đầu hoặc phát triển doanh nghiệp kinh doanh hoặc một phần thu nhập do sử dụng tiền của người mua. Việc tăng giá chỉ do các lực lượng thị trường bên ngoài (chẳng hạn như xu hướng lạm phát chung hoặc nền kinh tế) ảnh hưởng đến cung và cầu của tài sản cơ bản thường không được coi là "lợi nhuận" theo phép thử Howey.
Càng có nhiều đặc điểm sau đây thì càng có nhiều khả năng tồn tại kỳ vọng lợi nhuận hợp lý:
● Tài sản được mã hóa cung cấp cho chủ sở hữu quyền chia sẻ thu nhập hoặc lợi nhuận của công ty hoặc nhận ra lợi nhuận thông qua việc tăng giá trị vốn của tài sản mã hóa.
○ Những cơ hội như vậy có thể phát sinh, ít nhất một phần, từ việc tăng giá trị của tài sản tiền điện tử do hoạt động, quảng bá, cải tiến hoặc sự phát triển tích cực khác của mạng, đặc biệt nếu có thị trường giao dịch thứ cấp cho phép người nắm giữ tài sản tiền điện tử bán tài sản của họ tiền điện tử và Nhận ra lợi ích.
○ Điều này cũng có thể xảy ra khi tài sản tiền điện tử cho phép chủ sở hữu nhận cổ tức hoặc phân phối.
● Tài sản tiền điện tử có thể được chuyển nhượng hoặc giao dịch trên các thị trường hoặc nền tảng thứ cấp hoặc dự kiến sẽ làm như vậy trong tương lai.
● Người mua kỳ vọng một cách hợp lý rằng những nỗ lực của AP sẽ dẫn đến việc tăng giá trị vốn của tài sản tiền điện tử và do đó có thể kiếm được tiền lãi từ giao dịch mua của họ.
● Tài sản tiền điện tử được cung cấp rộng rãi cho người mua tiềm năng hơn là người dùng hàng hóa hoặc dịch vụ dự định hoặc những người yêu cầu chức năng mạng.
○ Số lượng cung cấp và mua tài sản tiền điện tử cho biết ý định đầu tư, không phải số lượng người dùng mạng. Ví dụ: cung cấp và mua với số lượng lớn hơn đáng kể so với yêu cầu hợp lý của bất kỳ người dùng tiềm năng nào hoặc với số lượng quá nhỏ khiến việc sử dụng tài sản thực tế trong mạng trở nên không thực tế.
● Có rất ít mối tương quan giữa giá mua/cung cấp của tài sản tiền điện tử và giá thị trường của một hàng hóa hoặc dịch vụ cụ thể có thể đổi lấy tài sản tiền điện tử.
● Có rất ít mối tương quan giữa số lượng tài sản tiền điện tử thường được giao dịch (hoặc số lượng người mua thường mua) và số lượng hàng hóa hoặc dịch vụ cơ bản mà một người tiêu dùng thông thường sẽ mua để sử dụng hoặc tiêu dùng.
● Các AP gây quỹ vượt quá số tiền cần thiết để xây dựng mạng chức năng hoặc tài sản tiền điện tử.
● Người bị ảnh hưởng có thể hưởng lợi từ những nỗ lực của họ bằng cách nắm giữ các tài sản tiền điện tử cùng loại với những tài sản được phân phối ra công chúng.
● AP tiếp tục sử dụng doanh thu hoặc quỹ hoạt động để nâng cao chức năng hoặc giá trị của mạng hoặc tài sản mã hóa.
● Tiếp thị tài sản mã hóa, trực tiếp hoặc gián tiếp sử dụng bất kỳ cách nào sau đây:
○ Chuyên môn của AP hoặc khả năng xây dựng hoặc tăng giá trị của mạng hoặc tài sản tiền điện tử.
○ Tài sản tiền điện tử được bán trên thị trường theo cách gợi ý rằng đó là một khoản đầu tư hoặc những người nắm giữ được chào mời là các nhà đầu tư.
○ Mục đích sử dụng số tiền thu được từ việc bán tài sản tiền điện tử là để phát triển mạng hoặc tài sản tiền điện tử.
○ Chức năng trong tương lai (chứ không phải hiện tại) của mạng hoặc tài sản tiền điện tử và triển vọng rằng AP sẽ cung cấp chức năng đó.
○ Một lời hứa (ngụ ý hoặc rõ ràng) sẽ thành lập một doanh nghiệp hoặc hoạt động khác với việc cung cấp hàng hóa hoặc dịch vụ hiện có để sử dụng trên mạng hiện có.
○ Khả năng chuyển nhượng dễ dàng của tài sản tiền điện tử là một tính năng bán hàng chính.
○ Nhấn mạnh trong các tài liệu tiếp thị hoặc quảng cáo khác về khả năng sinh lời tiềm năng của hoạt động mạng hoặc khả năng đánh giá cao giá trị của tài sản tiền điện tử.
○ Sự sẵn có của thị trường giao dịch tài sản tiền điện tử, đặc biệt là khi AP cam kết ngầm hoặc rõ ràng để tạo hoặc hỗ trợ thị trường giao dịch tài sản tiền điện tử.
Khi đánh giá liệu một loại tiền điện tử đã được bán trước đây dưới dạng chứng khoán có cần được đánh giá lại khi nó được cung cấp hoặc bán sau đó hay không, có những cân nhắc bổ sung liên quan đến "kỳ vọng lợi nhuận hợp lý", bao gồm nhưng không giới hạn ở:
● Những người mua tài sản tiền điện tử không còn có thể kỳ vọng một cách hợp lý rằng những nỗ lực phát triển liên tục của AP sẽ là yếu tố chính quyết định giá trị của tài sản tiền điện tử.
● Giá trị của tài sản tiền điện tử đã cho thấy mối tương quan trực tiếp và ổn định với giá trị của hàng hóa hoặc dịch vụ mà nó có thể được trao đổi hoặc mua lại.
● Khối lượng giao dịch của tài sản mã hóa tương ứng với mức độ nhu cầu đối với hàng hóa hoặc dịch vụ có thể được trao đổi hoặc mua lại.
● Liệu chủ sở hữu có thể sử dụng tài sản mã hóa để đạt được các chức năng mong đợi của họ hay không, chẳng hạn như mua hàng hóa và dịch vụ thông qua mạng hoặc nền tảng.
● Liệu bất kỳ lợi ích kinh tế nào có thể phát sinh từ việc đánh giá cao giá trị của tài sản mã hóa có phải là sản phẩm phụ của việc có được quyền sử dụng tài sản đó cho chức năng dự kiến hay không.
● Không AP nào có thể lấy được thông tin quan trọng, không công khai hoặc có thể được coi là nắm giữ thông tin nội bộ quan trọng về tài sản mã hóa.
3. Các cân nhắc liên quan khác
Khi đánh giá liệu có kỳ vọng hợp lý về lợi nhuận từ nỗ lực của người khác hay không, tòa án liên bang xem xét bản chất kinh tế của giao dịch. Khi làm như vậy, tòa án cũng xem xét liệu công cụ này đã được cung cấp và bán cho người mua để sử dụng hay tiêu dùng hay chưa.
Mặc dù không có đặc điểm nào sau đây liên quan đến việc sử dụng hoặc tiêu thụ là có tính quyết định, nhưng chúng càng xuất hiện rõ ràng thì càng ít khả năng thỏa mãn thử nghiệm Howey:
● Mạng sổ cái phân tán và tài sản mã hóa được phát triển và vận hành đầy đủ.
● Những người nắm giữ tài sản tiền điện tử có thể ngay lập tức sử dụng nó trên mạng cho chức năng dự định của nó, đặc biệt là khi có các ưu đãi tích hợp để khuyến khích việc sử dụng đó.
● Tài sản tiền điện tử được tạo và cấu trúc để thiết kế và triển khai nhằm đáp ứng nhu cầu của người dùng, chứ không phải để thúc đẩy đầu cơ về giá trị của chúng hoặc phát triển mạng. Ví dụ: chỉ có thể sử dụng tiền điện tử trên mạng và thường chỉ được giữ hoặc chuyển với số lượng phù hợp với mục đích sử dụng của người mua.
● Khả năng tăng giá trị của tài sản mã hóa bị hạn chế. Ví dụ: thiết kế của tài sản tiền điện tử cung cấp rằng giá trị của chúng sẽ không đổi hoặc thậm chí giảm theo thời gian, vì vậy những người mua hợp lý sẽ không mong đợi nắm giữ tài sản tiền điện tử làm khoản đầu tư trong thời gian dài.
● Đối với tài sản mã hóa được gọi là tiền ảo, nó có thể được sử dụng để thanh toán ngay lập tức trong nhiều tình huống khác nhau hoặc thay thế cho tiền thật (hoặc tiền định danh).
○ Điều này có nghĩa là tài sản tiền điện tử có thể được sử dụng để thanh toán cho hàng hóa hoặc dịch vụ mà không cần chuyển đổi chúng thành tài sản tiền điện tử khác hoặc tiền thật.
○ Nếu được phân loại là tiền ảo, thì tài sản tiền điện tử thực sự hoạt động như một kho lưu trữ giá trị có thể được lưu, truy xuất và đổi lấy thứ gì đó có giá trị sau này.
● Đối với tài sản mã hóa đại diện cho quyền đối với hàng hóa hoặc dịch vụ, giờ đây có thể đổi nó trên mạng hoặc nền tảng đã được phát triển để mua hoặc sử dụng những hàng hóa hoặc dịch vụ đó. Các yếu tố liên quan có thể bao gồm:
○ Mối tương quan giữa giá mua của một tài sản tiền điện tử và giá thị trường của một hàng hóa hoặc dịch vụ cụ thể mà nó có thể được mua lại hoặc trao đổi.
○ Tài sản tiền điện tử được cung cấp với số lượng tăng dần phù hợp với mục đích tiêu dùng, không phải mục đích đầu tư hoặc đầu cơ.
○ Ý định tiêu thụ tài sản tiền điện tử có thể rõ ràng hơn nếu hàng hóa hoặc dịch vụ dựa trên tài sản tiền điện tử có thể được mua hoặc mua hiệu quả hơn chỉ bằng cách sử dụng tài sản tiền điện tử trên mạng.
● Bất kỳ lợi ích kinh tế nào có thể thu được từ việc đánh giá cao giá trị của tài sản tiền điện tử là sản phẩm phụ của việc có được quyền sử dụng chức năng dự kiến của nó.
● Phương pháp tiếp thị tài sản mã hóa nhấn mạnh chức năng của tài sản mã hóa hơn là giá trị thị trường của tài sản mã hóa.
● Người mua tiềm năng có khả năng sử dụng mạng và sử dụng (hoặc đã sử dụng) tài sản tiền điện tử cho chức năng dự kiến của nó.
● Hạn chế về khả năng chuyển nhượng của tài sản mã hóa phù hợp với mục đích của tài sản và không thúc đẩy thị trường đầu cơ.
● Nếu AP tạo điều kiện thuận lợi cho việc tạo thị trường thứ cấp, thì việc chuyển tài sản mã hóa chỉ có thể được thực hiện bởi người dùng của nền tảng.
Tiền điện tử với các loại đặc điểm sử dụng hoặc tiêu dùng này không có khả năng là hợp đồng đầu tư. Lấy ví dụ về một nhà bán lẻ trực tuyến đang kinh doanh phát đạt. Các nhà bán lẻ tạo tài sản tiền điện tử để người tiêu dùng chỉ mua sản phẩm trên mạng của nhà bán lẻ, cung cấp tài sản tiền điện tử để đổi lấy tiền thật khi bán và tài sản tiền điện tử có thể đổi lấy các sản phẩm được định giá bằng tiền thật đó. Là một phần của những nỗ lực này, nhà bán lẻ tiếp tục tiếp thị sản phẩm của mình cho cơ sở khách hàng hiện tại, giới thiệu các phương thức thanh toán bằng tài sản tiền điện tử và có khả năng “thưởng” cho khách hàng bằng tài sản tiền điện tử dựa trên việc mua sản phẩm. Sau khi nhận được tài sản được mã hóa, người tiêu dùng có thể ngay lập tức sử dụng tài sản được mã hóa để mua sản phẩm trên mạng. Tài sản tiền điện tử không thể chuyển nhượng; thay vào đó, người tiêu dùng chỉ có thể sử dụng chúng để mua sản phẩm từ nhà bán lẻ hoặc bán lại cho nhà bán lẻ với mức chiết khấu so với giá mua ban đầu. Dựa trên những sự thật này, tiền điện tử sẽ không phải là hợp đồng đầu tư.
Ngay cả khi một tài sản tiền điện tử có thể được sử dụng để mua hàng hóa hoặc dịch vụ trên mạng và chức năng của mạng hoặc tài sản tiền điện tử đó đang được phát triển hoặc cải thiện, có thể có một giao dịch chứng khoán nếu, trong số các yếu tố khác: hoặc bán tài sản; số lượng tài sản mật mã được cung cấp hoặc bán cho người mua vượt quá mức sử dụng hợp lý; và/hoặc có giới hạn hoặc không hạn chế đối với việc bán lại các tài sản mật mã này, đặc biệt là trong bối cảnh AP không ngừng nỗ lực để tăng giá trị của tài sản mật mã hoặc quảng cáo trên thị trường thứ cấp.
Xem bản gốc
Nội dung chỉ mang tính chất tham khảo, không phải là lời chào mời hay đề nghị. Không cung cấp tư vấn về đầu tư, thuế hoặc pháp lý. Xem Tuyên bố miễn trừ trách nhiệm để biết thêm thông tin về rủi ro.
US SEC: Cách sử dụng bài kiểm tra Howey để xác định xem tài sản được mã hóa có phải là chứng khoán hay không
Bài viết này là phần tổng hợp nội dung chính của bài báo "Khung phân tích "Hợp đồng đầu tư" về tài sản kỹ thuật số" do SEC xuất bản. Nó chủ yếu trình bày cách sử dụng bài kiểm tra Howey để xác định xem một tài sản mã hóa có phải là chứng khoán hay không. SEC cũng tuyên bố trong kết luận của mình rằng “những yếu tố này không nhằm mục đích đánh giá toàn diện liệu tài sản tiền điện tử có phải là hợp đồng đầu tư hay bất kỳ loại bảo mật nào khác hay không và không có yếu tố đơn lẻ nào có thể kết luận được”. Ngày sửa đổi ban đầu là ngày 8 tháng 3 năm 2023.
Quỹ đầu tư
Khi chào bán và bán tài sản tiền điện tử, chặng đầu tiên của bài kiểm tra Howey thường được đáp ứng vì tài sản tiền điện tử được mua hoặc mua theo cách khác để đổi lấy giá trị, cho dù đó là tiền tệ vật lý (hoặc tiền pháp định), tài sản tiền điện tử khác hoặc các loại cân nhắc khác.
(Lưu ý của SEC: Tiền mặt không phải là hình thức đóng góp hoặc đầu tư duy nhất, hợp đồng đầu tư có thể được hình thành mà không cần tiền mặt; đối với tài sản mã hóa được phân phối thông qua cái gọi là "airdrops", ngay cả khi không có sự cân nhắc về tiền tệ, điều đó không có nghĩa là các điều kiện tiền đầu tư không được đáp ứng; do đó, một airdrop có thể cấu thành việc bán hoặc phân phối chứng khoán. Trong cái gọi là "airdrop", tài sản tiền điện tử được phân phối cho những người nắm giữ tài sản kỹ thuật số mật mã, thường là để tạo điều kiện thuận lợi cho việc lưu thông của chúng.)
Liên doanh B
Tòa án thường coi "doanh nghiệp chung" là một yếu tố riêng biệt của hợp đồng đầu tư. Khi đánh giá tài sản tiền điện tử, chúng tôi thấy rằng thường có một "doanh nghiệp chung".
(Lưu ý của SEC: Dựa trên kinh nghiệm của chúng tôi cho đến nay, đầu tư vào tài sản tiền điện tử cấu thành đầu tư vào liên doanh vì vận may của người mua tài sản tiền điện tử gắn liền với nhau hoặc với sự thành công của nỗ lực của người khởi tạo)
C Dự đoán lợi nhuận thông qua nỗ lực của người khác
Nói chung, khi phân tích tài sản tiền điện tử theo bài kiểm tra Howey, câu hỏi chính là liệu người mua có kỳ vọng hợp lý về lợi nhuận (hoặc lợi nhuận tài chính khác) từ nỗ lực của người khác hay không. Người mua có thể mong đợi được thưởng bằng cách tham gia phân phối hoặc bằng cách đánh giá cao giá trị của tài sản, chẳng hạn như bán nó với giá cao trên thị trường thứ cấp. Khi các nhà quảng bá, nhà tài trợ hoặc các bên thứ ba khác (hoặc các nhóm bên thứ ba có liên quan) (mỗi bên được gọi là "Người tham gia tích cực" hoặc "AP") cung cấp các nỗ lực quản lý chính mà Thử nghiệm này được đáp ứng khi có kỳ vọng hợp lý về lợi nhuận từ những điều này nỗ lực. Đối với yêu cầu này, "thực tế kinh tế của giao dịch" và "đặc điểm công cụ được trao trong thương mại dựa trên các điều khoản đề xuất, kế hoạch phân phối và khuyến khích kinh tế cho khách hàng tiềm năng" là phù hợp. Do đó, truy vấn này là khách quan và tập trung vào bản thân các giao dịch cũng như cách cung cấp và bán các loại tiền điện tử.
Các thuộc tính sau đây đặc biệt phù hợp khi phân tích liệu chặng thứ ba của bài kiểm tra Howey có được thỏa mãn hay không.
1 Dựa vào nỗ lực của người khác
Việc xác định liệu người mua có phụ thuộc vào nỗ lực của người khác hay không tập trung vào hai câu hỏi chính:
● Người mua có kỳ vọng hợp lý vào nỗ lực của những người tham gia tích cực (AP) không?
● Những nỗ lực này có phải là “những nỗ lực quản lý chính có tầm quan trọng không thể phủ nhận có ảnh hưởng đến sự thất bại hay thành công của doanh nghiệp” trái ngược với những nỗ lực mang tính chất thường xuyên hơn không?
Mặc dù không có đặc điểm nào sau đây nhất thiết phải là yếu tố quyết định, nhưng sự hiện diện của chúng càng rõ ràng thì người mua càng có nhiều khả năng tin tưởng vào "nỗ lực của người khác":
● Những người tham gia tích cực (AP) chịu trách nhiệm phát triển, cải thiện (hoặc tăng cường), vận hành hoặc quảng bá mạng, đặc biệt khi người mua tài sản tiền điện tử mong muốn AP thực hiện hoặc giám sát những gì cần thiết để mạng hoặc tài sản tiền điện tử đạt được hoặc duy trì mục đích dự định hoặc nhiệm vụ chức năng của nó.
○ Khi mạng hoặc tài sản mã hóa vẫn đang được phát triển và mạng hoặc tài sản mã hóa không hoạt động đầy đủ khi được cung cấp hoặc bán, người mua sẽ kỳ vọng một cách hợp lý rằng AP sẽ phát triển thêm chức năng của mạng hoặc tài sản mã hóa (trực tiếp hoặc gián tiếp) . Đặc biệt nếu AP cam kết phát triển hơn nữa để tài sản tiền điện tử đạt được giá trị hoặc tăng giá trị.
● Có một số nhiệm vụ hoặc trách nhiệm cơ bản đang và sẽ được thực hiện bởi AP, thay vì bởi một cộng đồng người dùng mạng phi tập trung, không kết nối (thường được gọi là mạng “phi tập trung”).
● AP tạo hoặc hỗ trợ thị trường cho tài sản mã hóa hoặc giá cho tài sản mã hóa. Ví dụ: các AP có thể: (1) kiểm soát việc tạo và phát hành tài sản tiền điện tử; hoặc (2) thực hiện các hành động khác để hỗ trợ giá thị trường của tài sản tiền điện tử, chẳng hạn như bằng cách hạn chế nguồn cung hoặc đảm bảo sự khan hiếm, chẳng hạn như thông qua mua lại, “đốt” hoặc Hoạt động khác.
● AP có vai trò hàng đầu hoặc trung tâm trong sự phát triển liên tục của mạng hoặc tài sản mã hóa. Cụ thể, các AP đóng vai trò hàng đầu hoặc trung tâm trong việc quyết định các vấn đề quản trị, cập nhật mã hoặc cách lôi kéo các bên thứ ba vào việc xác thực các giao dịch trên tài sản tiền điện tử.
● AP có vai trò quản lý liên tục trong các quyết định về đặc điểm hoặc quyền được đại diện bởi mạng hoặc tài sản mã hóa, chẳng hạn như:
○ Quyết định xem và cách thức thanh toán cho những người cung cấp dịch vụ cho mạng hoặc tổ chức hoặc các tổ chức chịu trách nhiệm giám sát mạng.
○ Quyết định nơi tài sản tiền điện tử sẽ được giao dịch. Ví dụ: người mua có thể dựa vào AP một cách hợp lý để đảm bảo tính thanh khoản, chẳng hạn như AP đã sắp xếp hoặc hứa sẽ sắp xếp, rằng tài sản mã hóa được giao dịch trên thị trường thứ cấp hoặc nền tảng.
○ Quyết định ai sẽ nhận được tài sản tiền điện tử bổ sung và với những điều kiện nào.
○ Thực hiện hoặc làm kinh doanh cho quản lý
○ Đóng góp vào các quyết định, chẳng hạn như cách triển khai số tiền huy động được bằng cách bán tài sản tiền điện tử.
○ Đóng vai trò lãnh đạo, trong số những việc khác, xác minh các giao dịch mạng hoặc đảm bảo tính bảo mật liên tục của mạng hoặc chịu trách nhiệm về tính bảo mật liên tục của mạng.
○ Đưa ra các đánh giá hoặc quyết định quản lý khác ảnh hưởng trực tiếp hoặc gián tiếp đến sự thành công của mạng hoặc giá trị của tài sản tiền điện tử.
● Người mua sẽ kỳ vọng một cách hợp lý rằng các AP sẽ làm việc chăm chỉ để thúc đẩy lợi ích của chính họ và tăng giá trị của mạng hoặc tài sản mã hóa, ví dụ:
○ AP có khả năng đạt được sự tăng giá vốn từ giá trị của tài sản tiền điện tử. Ví dụ: nếu AP giữ lại cổ phần hoặc tiền lãi trong tài sản tiền điện tử, thì người mua sẽ kỳ vọng một cách hợp lý rằng AP sẽ làm việc chăm chỉ để thúc đẩy lợi ích của chính mình, tăng giá trị của mạng hoặc tài sản tiền điện tử.
○ AP phân phối tài sản mã hóa dưới dạng tiền bồi thường cho ban quản lý hoặc tiền bồi thường của AP được liên kết với giá của tài sản mã hóa trên thị trường thứ cấp. Trong những trường hợp này, các cá nhân được đền bù có thể mong đợi thực hiện các bước để tăng giá trị của tài sản tiền điện tử.
○ AP trực tiếp hoặc gián tiếp sở hữu hoặc kiểm soát quyền sở hữu trí tuệ của mạng hoặc tài sản được mã hóa.
○ AP kiếm lợi nhuận từ tài sản tiền điện tử, đặc biệt nếu tài sản tiền điện tử có chức năng hạn chế.
Để đánh giá liệu một loại tiền điện tử đã được bán trước đây dưới dạng chứng khoán có cần được đánh giá lại khi chào bán hoặc bán tiếp theo hay không, có những cân nhắc bổ sung liên quan đến “nỗ lực của những người khác”, bao gồm nhưng không giới hạn ở:
● Liệu những nỗ lực của AP, bao gồm cả nỗ lực của bất kỳ AP kế nhiệm nào, có còn quan trọng đối với giá trị của việc đầu tư vào tài sản mã hóa hay không.
• Liệu mạng có hoạt động theo cách mà người mua không còn mong đợi một cách hợp lý AP thực hiện các nỗ lực quản lý hoặc kinh doanh chính hay không.
● Liệu những nỗ lực của AP có còn ảnh hưởng đến sự thành công của doanh nghiệp hay không.
2. Kỳ vọng lợi nhuận hợp lý
Định giá tiền điện tử cũng nên xem xét liệu có kỳ vọng lợi nhuận hợp lý hay không. Lợi nhuận có thể là sự tăng giá vốn do đầu tư ban đầu hoặc phát triển doanh nghiệp kinh doanh hoặc một phần thu nhập do sử dụng tiền của người mua. Việc tăng giá chỉ do các lực lượng thị trường bên ngoài (chẳng hạn như xu hướng lạm phát chung hoặc nền kinh tế) ảnh hưởng đến cung và cầu của tài sản cơ bản thường không được coi là "lợi nhuận" theo phép thử Howey.
Càng có nhiều đặc điểm sau đây thì càng có nhiều khả năng tồn tại kỳ vọng lợi nhuận hợp lý:
● Tài sản được mã hóa cung cấp cho chủ sở hữu quyền chia sẻ thu nhập hoặc lợi nhuận của công ty hoặc nhận ra lợi nhuận thông qua việc tăng giá trị vốn của tài sản mã hóa.
○ Những cơ hội như vậy có thể phát sinh, ít nhất một phần, từ việc tăng giá trị của tài sản tiền điện tử do hoạt động, quảng bá, cải tiến hoặc sự phát triển tích cực khác của mạng, đặc biệt nếu có thị trường giao dịch thứ cấp cho phép người nắm giữ tài sản tiền điện tử bán tài sản của họ tiền điện tử và Nhận ra lợi ích.
○ Điều này cũng có thể xảy ra khi tài sản tiền điện tử cho phép chủ sở hữu nhận cổ tức hoặc phân phối.
● Tài sản tiền điện tử có thể được chuyển nhượng hoặc giao dịch trên các thị trường hoặc nền tảng thứ cấp hoặc dự kiến sẽ làm như vậy trong tương lai.
● Người mua kỳ vọng một cách hợp lý rằng những nỗ lực của AP sẽ dẫn đến việc tăng giá trị vốn của tài sản tiền điện tử và do đó có thể kiếm được tiền lãi từ giao dịch mua của họ.
● Tài sản tiền điện tử được cung cấp rộng rãi cho người mua tiềm năng hơn là người dùng hàng hóa hoặc dịch vụ dự định hoặc những người yêu cầu chức năng mạng.
○ Số lượng cung cấp và mua tài sản tiền điện tử cho biết ý định đầu tư, không phải số lượng người dùng mạng. Ví dụ: cung cấp và mua với số lượng lớn hơn đáng kể so với yêu cầu hợp lý của bất kỳ người dùng tiềm năng nào hoặc với số lượng quá nhỏ khiến việc sử dụng tài sản thực tế trong mạng trở nên không thực tế.
● Có rất ít mối tương quan giữa giá mua/cung cấp của tài sản tiền điện tử và giá thị trường của một hàng hóa hoặc dịch vụ cụ thể có thể đổi lấy tài sản tiền điện tử.
● Có rất ít mối tương quan giữa số lượng tài sản tiền điện tử thường được giao dịch (hoặc số lượng người mua thường mua) và số lượng hàng hóa hoặc dịch vụ cơ bản mà một người tiêu dùng thông thường sẽ mua để sử dụng hoặc tiêu dùng.
● Các AP gây quỹ vượt quá số tiền cần thiết để xây dựng mạng chức năng hoặc tài sản tiền điện tử.
● Người bị ảnh hưởng có thể hưởng lợi từ những nỗ lực của họ bằng cách nắm giữ các tài sản tiền điện tử cùng loại với những tài sản được phân phối ra công chúng.
● AP tiếp tục sử dụng doanh thu hoặc quỹ hoạt động để nâng cao chức năng hoặc giá trị của mạng hoặc tài sản mã hóa.
● Tiếp thị tài sản mã hóa, trực tiếp hoặc gián tiếp sử dụng bất kỳ cách nào sau đây:
○ Chuyên môn của AP hoặc khả năng xây dựng hoặc tăng giá trị của mạng hoặc tài sản tiền điện tử.
○ Tài sản tiền điện tử được bán trên thị trường theo cách gợi ý rằng đó là một khoản đầu tư hoặc những người nắm giữ được chào mời là các nhà đầu tư.
○ Mục đích sử dụng số tiền thu được từ việc bán tài sản tiền điện tử là để phát triển mạng hoặc tài sản tiền điện tử.
○ Chức năng trong tương lai (chứ không phải hiện tại) của mạng hoặc tài sản tiền điện tử và triển vọng rằng AP sẽ cung cấp chức năng đó.
○ Một lời hứa (ngụ ý hoặc rõ ràng) sẽ thành lập một doanh nghiệp hoặc hoạt động khác với việc cung cấp hàng hóa hoặc dịch vụ hiện có để sử dụng trên mạng hiện có.
○ Khả năng chuyển nhượng dễ dàng của tài sản tiền điện tử là một tính năng bán hàng chính.
○ Nhấn mạnh trong các tài liệu tiếp thị hoặc quảng cáo khác về khả năng sinh lời tiềm năng của hoạt động mạng hoặc khả năng đánh giá cao giá trị của tài sản tiền điện tử.
○ Sự sẵn có của thị trường giao dịch tài sản tiền điện tử, đặc biệt là khi AP cam kết ngầm hoặc rõ ràng để tạo hoặc hỗ trợ thị trường giao dịch tài sản tiền điện tử.
Khi đánh giá liệu một loại tiền điện tử đã được bán trước đây dưới dạng chứng khoán có cần được đánh giá lại khi nó được cung cấp hoặc bán sau đó hay không, có những cân nhắc bổ sung liên quan đến "kỳ vọng lợi nhuận hợp lý", bao gồm nhưng không giới hạn ở:
● Những người mua tài sản tiền điện tử không còn có thể kỳ vọng một cách hợp lý rằng những nỗ lực phát triển liên tục của AP sẽ là yếu tố chính quyết định giá trị của tài sản tiền điện tử.
● Giá trị của tài sản tiền điện tử đã cho thấy mối tương quan trực tiếp và ổn định với giá trị của hàng hóa hoặc dịch vụ mà nó có thể được trao đổi hoặc mua lại.
● Khối lượng giao dịch của tài sản mã hóa tương ứng với mức độ nhu cầu đối với hàng hóa hoặc dịch vụ có thể được trao đổi hoặc mua lại.
● Liệu chủ sở hữu có thể sử dụng tài sản mã hóa để đạt được các chức năng mong đợi của họ hay không, chẳng hạn như mua hàng hóa và dịch vụ thông qua mạng hoặc nền tảng.
● Liệu bất kỳ lợi ích kinh tế nào có thể phát sinh từ việc đánh giá cao giá trị của tài sản mã hóa có phải là sản phẩm phụ của việc có được quyền sử dụng tài sản đó cho chức năng dự kiến hay không.
● Không AP nào có thể lấy được thông tin quan trọng, không công khai hoặc có thể được coi là nắm giữ thông tin nội bộ quan trọng về tài sản mã hóa.
3. Các cân nhắc liên quan khác
Khi đánh giá liệu có kỳ vọng hợp lý về lợi nhuận từ nỗ lực của người khác hay không, tòa án liên bang xem xét bản chất kinh tế của giao dịch. Khi làm như vậy, tòa án cũng xem xét liệu công cụ này đã được cung cấp và bán cho người mua để sử dụng hay tiêu dùng hay chưa.
Mặc dù không có đặc điểm nào sau đây liên quan đến việc sử dụng hoặc tiêu thụ là có tính quyết định, nhưng chúng càng xuất hiện rõ ràng thì càng ít khả năng thỏa mãn thử nghiệm Howey:
● Mạng sổ cái phân tán và tài sản mã hóa được phát triển và vận hành đầy đủ.
● Những người nắm giữ tài sản tiền điện tử có thể ngay lập tức sử dụng nó trên mạng cho chức năng dự định của nó, đặc biệt là khi có các ưu đãi tích hợp để khuyến khích việc sử dụng đó.
● Tài sản tiền điện tử được tạo và cấu trúc để thiết kế và triển khai nhằm đáp ứng nhu cầu của người dùng, chứ không phải để thúc đẩy đầu cơ về giá trị của chúng hoặc phát triển mạng. Ví dụ: chỉ có thể sử dụng tiền điện tử trên mạng và thường chỉ được giữ hoặc chuyển với số lượng phù hợp với mục đích sử dụng của người mua.
● Khả năng tăng giá trị của tài sản mã hóa bị hạn chế. Ví dụ: thiết kế của tài sản tiền điện tử cung cấp rằng giá trị của chúng sẽ không đổi hoặc thậm chí giảm theo thời gian, vì vậy những người mua hợp lý sẽ không mong đợi nắm giữ tài sản tiền điện tử làm khoản đầu tư trong thời gian dài.
● Đối với tài sản mã hóa được gọi là tiền ảo, nó có thể được sử dụng để thanh toán ngay lập tức trong nhiều tình huống khác nhau hoặc thay thế cho tiền thật (hoặc tiền định danh).
○ Điều này có nghĩa là tài sản tiền điện tử có thể được sử dụng để thanh toán cho hàng hóa hoặc dịch vụ mà không cần chuyển đổi chúng thành tài sản tiền điện tử khác hoặc tiền thật.
○ Nếu được phân loại là tiền ảo, thì tài sản tiền điện tử thực sự hoạt động như một kho lưu trữ giá trị có thể được lưu, truy xuất và đổi lấy thứ gì đó có giá trị sau này.
● Đối với tài sản mã hóa đại diện cho quyền đối với hàng hóa hoặc dịch vụ, giờ đây có thể đổi nó trên mạng hoặc nền tảng đã được phát triển để mua hoặc sử dụng những hàng hóa hoặc dịch vụ đó. Các yếu tố liên quan có thể bao gồm:
○ Mối tương quan giữa giá mua của một tài sản tiền điện tử và giá thị trường của một hàng hóa hoặc dịch vụ cụ thể mà nó có thể được mua lại hoặc trao đổi.
○ Tài sản tiền điện tử được cung cấp với số lượng tăng dần phù hợp với mục đích tiêu dùng, không phải mục đích đầu tư hoặc đầu cơ.
○ Ý định tiêu thụ tài sản tiền điện tử có thể rõ ràng hơn nếu hàng hóa hoặc dịch vụ dựa trên tài sản tiền điện tử có thể được mua hoặc mua hiệu quả hơn chỉ bằng cách sử dụng tài sản tiền điện tử trên mạng.
● Bất kỳ lợi ích kinh tế nào có thể thu được từ việc đánh giá cao giá trị của tài sản tiền điện tử là sản phẩm phụ của việc có được quyền sử dụng chức năng dự kiến của nó.
● Phương pháp tiếp thị tài sản mã hóa nhấn mạnh chức năng của tài sản mã hóa hơn là giá trị thị trường của tài sản mã hóa.
● Người mua tiềm năng có khả năng sử dụng mạng và sử dụng (hoặc đã sử dụng) tài sản tiền điện tử cho chức năng dự kiến của nó.
● Hạn chế về khả năng chuyển nhượng của tài sản mã hóa phù hợp với mục đích của tài sản và không thúc đẩy thị trường đầu cơ.
● Nếu AP tạo điều kiện thuận lợi cho việc tạo thị trường thứ cấp, thì việc chuyển tài sản mã hóa chỉ có thể được thực hiện bởi người dùng của nền tảng.
Tiền điện tử với các loại đặc điểm sử dụng hoặc tiêu dùng này không có khả năng là hợp đồng đầu tư. Lấy ví dụ về một nhà bán lẻ trực tuyến đang kinh doanh phát đạt. Các nhà bán lẻ tạo tài sản tiền điện tử để người tiêu dùng chỉ mua sản phẩm trên mạng của nhà bán lẻ, cung cấp tài sản tiền điện tử để đổi lấy tiền thật khi bán và tài sản tiền điện tử có thể đổi lấy các sản phẩm được định giá bằng tiền thật đó. Là một phần của những nỗ lực này, nhà bán lẻ tiếp tục tiếp thị sản phẩm của mình cho cơ sở khách hàng hiện tại, giới thiệu các phương thức thanh toán bằng tài sản tiền điện tử và có khả năng “thưởng” cho khách hàng bằng tài sản tiền điện tử dựa trên việc mua sản phẩm. Sau khi nhận được tài sản được mã hóa, người tiêu dùng có thể ngay lập tức sử dụng tài sản được mã hóa để mua sản phẩm trên mạng. Tài sản tiền điện tử không thể chuyển nhượng; thay vào đó, người tiêu dùng chỉ có thể sử dụng chúng để mua sản phẩm từ nhà bán lẻ hoặc bán lại cho nhà bán lẻ với mức chiết khấu so với giá mua ban đầu. Dựa trên những sự thật này, tiền điện tử sẽ không phải là hợp đồng đầu tư.
Ngay cả khi một tài sản tiền điện tử có thể được sử dụng để mua hàng hóa hoặc dịch vụ trên mạng và chức năng của mạng hoặc tài sản tiền điện tử đó đang được phát triển hoặc cải thiện, có thể có một giao dịch chứng khoán nếu, trong số các yếu tố khác: hoặc bán tài sản; số lượng tài sản mật mã được cung cấp hoặc bán cho người mua vượt quá mức sử dụng hợp lý; và/hoặc có giới hạn hoặc không hạn chế đối với việc bán lại các tài sản mật mã này, đặc biệt là trong bối cảnh AP không ngừng nỗ lực để tăng giá trị của tài sản mật mã hoặc quảng cáo trên thị trường thứ cấp.