Luật sư giải thích các thuộc tính pháp lý và sự tuân thủ của NFT ở Hồng Kông

Tác giả: Luật sư Wu Wenqian

Kể từ khi chính quyền Hồng Kông bắt đầu thực hiện chính sách Web 3 vào năm ngoái, nhiều dự án NFT muốn phát triển ở Hồng Kông, nhưng nhiều người nói rằng hiện tại không có quy định nào về NFT ở Hồng Kông, vì vậy họ tin rằng việc tuân thủ pháp luật và cấp phép là tương đối rủi ro. Một mặt, thư ký tài chính của Hồng Kông Hui Chengyu cho biết trong một cuộc phỏng vấn trong chương trình rằng nếu NFT có bản chất là đầu tư tập thể hoặc chứng khoán, thì nó cần phải được SFC chấp thuận trước khi có thể được bán công khai. Mặt khác, King Leung, người đứng đầu fintech tại InvestHK, cũng nói rằng nếu NFT không phải là chứng khoán ở Hồng Kông, thì SFC sẽ không điều chỉnh nó và NFT hoàn toàn hợp pháp ở Hồng Kông. Bài viết này nhằm mục đích khám phá cách xác định xem NFT có tuân thủ ở Hồng Kông hay không và liệu có cần giấy phép ở Hồng Kông hay không.

Sau đây chỉ dành cho mục đích thông tin và không cấu thành tư vấn pháp lý.

NFT có phải là chứng khoán hay không

Theo SFO, định nghĩa về chứng khoán có thể được chia thành các loại sau:

(a) cổ phiếu, cổ phiếu, giấy ghi nợ, cổ phiếu nợ, quỹ, trái phiếu hoặc ghi chú;

(b) quyền, quyền chọn và lợi ích đối với cổ phiếu, cổ phiếu, chứng quyền, cổ phiếu nợ, quỹ, trái phiếu hoặc ghi chú;

(c) Cổ phiếu, cổ phiếu, giấy ghi nợ, cổ phiếu nợ, chứng chỉ lãi suất, giấy chứng nhận tham gia, chứng chỉ tạm thời, chứng chỉ tạm thời, biên lai hoặc chứng quyền của cổ phiếu, cổ phiếu, giấy nợ, ghi chú, quỹ, trái phiếu hoặc ghi chú;

(d) Lợi ích trong các chương trình đầu tư tập thể;

(e) lợi ích, quyền hoặc tài sản thường được gọi là chứng khoán;

(f) Sản phẩm cấu trúc.

Các điều kiện trên áp dụng để xác định xem mã thông báo chung có phải là danh mục bảo mật hay không.

Các lớp trên (a), (b), (c) và (e) dễ phân biệt hơn. Nói một cách đơn giản, nếu NFT (hoặc mã thông báo) được liên kết với một công ty / tập đoàn / doanh nghiệp / tổ chức, v.v. hoặc có mối quan hệ nợ với tổ chức phát hành, nó sẽ được công nhận là chứng khoán.

Ngay từ ngày 5 tháng 9 năm 2017, CSRC đã cung cấp một hướng dẫn đơn giản về cách xác định tiền bảo mật, chủ yếu được chia thành ba tình huống:

(i) Token có thể được coi là chứng khoán nếu chúng đại diện cho vốn chủ sở hữu hoặc quyền sở hữu trong Công ty, chẳng hạn như chủ sở hữu Token được trao quyền cổ đông, bao gồm quyền nhận cổ tức và tham gia phân phối tài sản còn lại của Công ty trong trường hợp Công ty thanh lý;

(ii) Token có thể được coi là "trái phiếu" nếu chúng được sử dụng để tạo ra hoặc ghi nhận các khoản nợ hoặc nợ phải trả của tổ chức phát hành. Ví dụ: tổ chức phát hành có thể hoàn trả tiền gốc được đầu tư bởi chủ sở hữu mã thông báo vào một ngày cố định hoặc khi mua lại và trả lãi cho chủ sở hữu mã thông báo;

(iii) Token có thể được coi là lợi ích trong "kế hoạch đầu tư tập thể", miễn là các token được quản lý chung bởi nhà điều hành chương trình và được sử dụng để đầu tư vào dự án nhằm mục đích cho phép chủ sở hữu token tham gia vào các lợi ích phát sinh từ dự án.

Một NFT chung, nếu nó chỉ đại diện cho quyền sở hữu nghệ thuật, đồ sưu tầm hoặc đại diện cho hình đại diện / nhân vật trong trò chơi, rất có thể nó sẽ không phải là một danh mục cổ phiếu, cổ phiếu, trái phiếu, v.v.

Về việc nó có thuộc về kế hoạch đầu tư tập thể hay không, nó chủ yếu phụ thuộc vào việc người nắm giữ NFT có mua một số tài sản thông qua nhà phát hành NFT hay không, hay liệu tổ chức phát hành có lấy tiền từ việc bán NFT để thu thập tài sản và sau đó trả lại cho người nắm giữ NFT hay không. Có một vài nguyên tắc chung:

(i) người nắm giữ NFT không có quyền kiểm soát hàng ngày đối với việc quản lý tài sản;

(ii) toàn bộ tài sản được quản lý bởi Tổ chức phát hành/Nhà điều hành;

(iii) Mục đích của toàn bộ thỏa thuận là để chủ sở hữu NFT nhận được lợi nhuận từ việc mua lại tài sản.

Cần lưu ý ở đây rằng một số bên dự án muốn sử dụng việc bán NFT để gây quỹ trước, mặc dù NFT có giá sàn, nhưng chủ sở hữu NFT sẽ airdrop token do dự án phát hành trong tương lai. Trong những trường hợp này, điều quan trọng cần lưu ý là liệu nó có rơi vào định nghĩa của một kế hoạch đầu tư tập thể hay không.

Ngoài ra, airdrop là một chủ đề đòi hỏi sự thận trọng hơn. Nếu airdrop dựa trên lợi nhuận và thu nhập của dự án để xác định airdrop cho những người nắm giữ NFT, thì đó có thể là quyền nhận cổ tức hoặc một kế hoạch đầu tư tập thể. Không có trường hợp nào ở Hồng Kông, nhưng theo quy định của Hoa Kỳ, Dự án Bored Ape đã từng airdrop Ape Coin cho những người nắm giữ NFT cho SFC để điều tra xem Bored Ape NFT có phải là tiền bảo mật hay không.

Đối với định nghĩa về các sản phẩm có cấu trúc, thường đề cập đến các sản phẩm liên quan đến giá chứng khoán, hàng hóa, chỉ số, tài sản, lãi suất, tỷ giá hối đoái hoặc hợp đồng tương lai, NFT thường không có trong các định nghĩa này, vì vậy tôi sẽ không nói về nó ở đây.

Cuối cùng, nếu NFT được định nghĩa là chứng khoán, tổ chức phát hành phải tuân theo quy định của SFC.

NFT có phải là tài sản ảo hay không

Sau đó, cần phải khám phá xem NFT có phải là tài sản ảo hay không, và sau đó liệu nó có cần giấy phép hay không.

Theo Pháp lệnh Chống rửa tiền và chống tài trợ khủng bố, tài sản ảo được định nghĩa đại khái là giá trị ở dạng kỹ thuật số

1. được thể hiện dưới dạng một đơn vị tính toán hoặc lưu trữ giá trị kinh tế;

2. Là một phương tiện trao đổi được chấp nhận công khai và đáp ứng một trong những điều sau đây

a) Phương tiện trao đổi thanh toán, xử lý nợ, đầu tư; hoặc

b) Quyền biểu quyết quản lý, vận hành hoặc quản trị; và

3. Có thể được chuyển, lưu trữ hoặc giao dịch điện tử

Không phải tài sản ảo bao gồm:

1. CBDC

2. Chứng khoán hoặc hợp đồng tương lai

3. Điểm thưởng hoặc tài sản trò chơi

Việc NFT có phải là tài sản ảo hay không thực sự phụ thuộc vào những gì NFT cá nhân đại diện.

Đối với hầu hết các NFT trên thị trường, điều kiện phù hợp nhất là xem liệu NFT có được "sử dụng làm phương tiện trao đổi được chấp nhận công khai" hay "điểm thưởng hoặc tài sản trò chơi". Ví dụ: nếu mặt đất bên trong hộp cát được đặt, nó có thể là "tài sản trò chơi". Về việc liệu NFT có lưu lượng truy cập thấp có phải là phương tiện trao đổi được chấp nhận công khai hay không, ranh giới rất mờ nhạt.

Nếu NFT là tài sản ảo và không phải là chứng khoán, thì tổ chức phát hành không cần giấy phép từ SFC. Tuy nhiên, nếu đó là một sàn giao dịch, một giấy phép có thể được yêu cầu. Hiện tại, giấy phép VASP của CSRC là một sàn giao dịch tập trung và về lý thuyết, nếu bên dự án là một sàn giao dịch tập trung và bao gồm NFT thuộc tài sản ảo, cần có giấy phép VASP.

Tuy nhiên, cần lưu ý rằng các sàn giao dịch tập trung theo định nghĩa phải có Sổ đặt hàng và Công cụ kết hợp. Trên thực tế (hoặc về mặt kỹ thuật), mỗi NFT là duy nhất, vì vậy hầu hết các tác phẩm nghệ thuật và đồ sưu tầm NFT chỉ có thể được xử lý bằng cách đấu giá, đặt giá thầu hoặc P2P để khớp với người mua và người bán. Đấu giá và đấu giá có thể không được coi là trao đổi. Trong trường hợp của P2P, tài liệu tham vấn tháng 2 của CSRC đã đề cập rằng hiện tại họ không có xu hướng điều chỉnh các hình thức P2P, chẳng hạn như trao đổi phi tập trung. Vì vậy, miễn là nó không phải là một sàn giao dịch tập trung, không cần giấy phép VASP. Tuy nhiên, cũng cần rà soát kỹ nội dung và mô hình hoạt động dịch vụ kinh doanh, đồng thời chú ý đến tất cả các chính sách mới nhất của SFC.

Ví dụ: các giao dịch trên Opensea đều là trên chuỗi và được bán đấu giá để khớp với người mua và người bán, vì vậy loại nền tảng này không nằm trong định nghĩa của một sàn giao dịch tập trung.

! [Luật sư giải thích các thuộc tính pháp lý và sự tuân thủ của NFT ở Hồng Kông] (https://img-cdn.gateio.im/resized-social/moments-40baef27dd-f76fd5b334-dd1a6f-69ad2a)