Este artículo es una compilación del contenido principal del artículo "Marco para el análisis de "contratos de inversión" de activos digitales" publicado por la SEC. Describe principalmente cómo utilizar la prueba de Howey para determinar si un activo cifrado es un valor. La SEC también declaró en su conclusión que "estos factores no pretenden ser exhaustivos al evaluar si un criptoactivo es un contrato de inversión o cualquier otro tipo de valor, y ningún factor individual es concluyente". La fecha de revisión original es el 8 de marzo de 2023.
Un fondo de inversión
Al ofrecer y vender criptoactivos, la primera etapa de la prueba de Howey generalmente se cumple porque el criptoactivo se compra o se adquiere de otro modo por valor, ya sea moneda física (o fiduciaria), otro criptoactivo u otros tipos de consideración.
(Nota de la SEC: El efectivo no es la única forma de contribución o inversión, los contratos de inversión se pueden formar sin efectivo; para los activos cifrados distribuidos a través de los llamados "airdrops", incluso si no hay una contraprestación monetaria, no significa que las condiciones para invertir dinero no se cumplen; por lo tanto, un airdrop puede constituir una venta o distribución de valores. En los llamados "airdrops", los criptoactivos se distribuyen a los titulares de activos digitales criptográficos, generalmente para facilitar su circulación).
Empresa conjunta B
Los tribunales generalmente consideran la "empresa conjunta" como un elemento separado del contrato de inversión. Al evaluar los criptoactivos, encontramos que a menudo hay una "empresa común".
(Nota de la SEC: según nuestra experiencia hasta la fecha, las inversiones en criptoactivos constituyen inversiones en empresas conjuntas porque las fortunas de los compradores de criptoactivos están ligadas entre sí o al éxito de los esfuerzos del originador)
C Anticipación de ganancias a través de los esfuerzos de otros
En general, cuando se analizan los criptoactivos según la prueba de Howey, la pregunta principal es si el comprador tiene una expectativa razonable de ganancias (u otro rendimiento financiero) de los esfuerzos de los demás. Los compradores pueden esperar ser recompensados participando en distribuciones o apreciando el valor del activo, como venderlo con una prima en el mercado secundario. Cuando los promotores, patrocinadores u otros terceros (o grupos relacionados de terceros) (cada uno denominado "Participantes activos" o "AP") brindan esfuerzos de gestión clave que son Esta prueba se cumple cuando existe una expectativa razonable de ganancias de estos esfuerzos Para esta indagación, son relevantes la "realidad económica de la transacción" y las "características instrumentales conferidas en el comercio con base en los términos propuestos, plan de distribución e incentivos económicos para el prospecto". Como tal, esta consulta es objetiva y se centra en las transacciones en sí y en la forma en que se ofrecen y venden los criptoactivos.
Las siguientes propiedades son particularmente relevantes cuando se analiza si se cumple el tercer tramo de la prueba de Howey.
1 Confiar en los esfuerzos de los demás
Determinar si un comprador depende de los esfuerzos de otros se centra en dos preguntas clave:
● ¿Esperan razonablemente los compradores confiar en los esfuerzos de los participantes activos (AP)?
● ¿Son estos esfuerzos “esfuerzos clave de gestión de innegable importancia que tienen un impacto en el fracaso o el éxito del negocio”, en contraposición a los esfuerzos que son de naturaleza más rutinaria?
Si bien ninguna de las siguientes características es necesariamente determinante, cuanto más fuerte sea su presencia, más probable es que el comprador confíe en "los esfuerzos de otros":
● Los participantes activos (AP) son responsables del desarrollo, la mejora (o mejora), la operación o la promoción de la red, especialmente cuando el comprador del criptoactivo espera que el AP realice o supervise lo que es necesario para que la red o el criptoactivo logre o mantener su propósito previsto o tarea de función.
○ Cuando la red o el activo encriptado aún está en desarrollo, y la red o el activo encriptado no es completamente funcional cuando se ofrece o vende, el comprador esperaría razonablemente que el AP desarrolle aún más la funcionalidad de la red o el activo encriptado (directa o indirectamente) . Especialmente si el AP se compromete con un mayor trabajo de desarrollo para que el activo criptográfico gane valor o aumente su valor.
● Hay algunas tareas o responsabilidades básicas que son y se espera que sean realizadas por el AP, en lugar de por una comunidad descentralizada y desconectada de usuarios de la red (a menudo denominada red "descentralizada").
● AP crea o respalda mercados para activos encriptados o precios para activos encriptados. Por ejemplo, los AP pueden: (1) controlar la creación y emisión de criptoactivos; o (2) tomar otras medidas para respaldar el precio de mercado de los criptoactivos, como limitar el suministro o garantizar la escasez, como mediante recompras, "quemas" o otra Actividad.
● AP tiene un papel principal o central en el desarrollo continuo de la red o los activos cifrados. En particular, los AP desempeñan un papel principal o central en la decisión de cuestiones de gobernanza, actualizaciones de código o cómo involucrar a terceros en la validación de transacciones en criptoactivos.
● El AP tiene un papel de gestión permanente en las decisiones sobre las características o derechos representados por la red o los activos cifrados, tales como:
○ Decidir si y cómo pagar a quienes prestan servicios a la red oa la entidad o entidades encargadas de supervisar la red.
○ Decidir dónde se comercializarán los criptoactivos. Por ejemplo, los compradores pueden confiar razonablemente en AP para proporcionar garantías de liquidez, como AP ha dispuesto, o se ha comprometido a organizar, que los activos encriptados se negocien en el mercado o plataforma secundaria.
○ Decidir quién recibirá criptoactivos adicionales y bajo qué condiciones.
○ Hacer o hacer negocios con la gerencia
○ Contribuir a las decisiones, por ejemplo, cómo implementar los fondos recaudados mediante la venta de criptoactivos.
○ Desempeñar un papel de liderazgo en, entre otras cosas, verificar las transacciones de la red o garantizar la seguridad continua de la red, o ser responsable de la seguridad continua de la red.
○ Hacer otros juicios o decisiones de gestión que afecten directa o indirectamente el éxito de la red o el valor de los criptoactivos.
● Los compradores esperarían razonablemente que los puntos de acceso trabajaran duro para promover sus propios intereses y aumentar el valor de la red o el activo cifrado, por ejemplo:
○ AP tiene la capacidad de lograr una revalorización del capital a partir del valor de los criptoactivos. Por ejemplo, si el AP retiene una participación o interés en el criptoactivo, el comprador esperaría razonablemente que el AP trabaje arduamente para promover sus propios intereses, aumentando el valor de la red o el criptoactivo.
○ AP distribuye activos encriptados como compensación a la gerencia, o la compensación de AP está vinculada al precio de los activos encriptados en el mercado secundario. En estos casos, las personas compensadas pueden esperar tomar medidas para aumentar el valor del criptoactivo.
○ AP directa o indirectamente posee o controla los derechos de propiedad intelectual de la red o los activos cifrados.
○ Los AP se benefician de los criptoactivos, especialmente si los criptoactivos tienen una funcionalidad limitada.
Al evaluar si un criptoactivo vendido previamente como valor debe volver a evaluarse en una oferta o venta posterior, existen consideraciones adicionales relacionadas con los "esfuerzos de otros", que incluyen, entre otros:
● Si los esfuerzos del AP, incluidos los esfuerzos de cualquier AP sucesor, siguen siendo importantes para el valor de invertir en activos cifrados.
• Si la red opera de tal manera que los compradores ya no esperan razonablemente que el AP realice tareas empresariales o de gestión clave.
● Si los esfuerzos del AP ya no afectan el éxito de la empresa.
2. Expectativas de ganancias razonables
La valoración de los criptoactivos también debe considerar si existe una expectativa razonable de ganancias. La ganancia puede ser una apreciación del capital debido a la inversión inicial o al desarrollo de la empresa comercial, o una parte de las ganancias debido al uso de los fondos del comprador. Los aumentos de precios resultantes únicamente de las fuerzas externas del mercado (como las tendencias generales de inflación o la economía) que afectan la oferta y la demanda del activo subyacente generalmente no se consideran "ganancias" según la prueba de Howey.
Cuantas más de las siguientes características estén presentes, más probable es que existan expectativas de ganancias razonables:
● Los activos cifrados otorgan a los titulares el derecho a participar en los ingresos o beneficios corporativos, oa realizar ganancias a través de la revalorización del capital de los activos cifrados.
○ Tales oportunidades pueden surgir, al menos en parte, de aumentos en el valor de los criptoactivos como resultado de la operación, promoción, mejora u otro desarrollo positivo de la red, especialmente si existe un mercado comercial secundario que permita a los titulares de criptoactivos vender sus criptoactivos y obtener beneficios.
○ Esto también puede ocurrir cuando el criptoactivo da derecho al titular a recibir dividendos o distribuciones.
● Los criptoactivos pueden transferirse o negociarse en plataformas o mercados secundarios, o se espera que lo hagan en el futuro.
● Los compradores esperan razonablemente que los esfuerzos de AP resulten en una apreciación del capital del criptoactivo y, por lo tanto, puedan obtener un rendimiento de su compra.
● Los criptoactivos se ofrecen ampliamente a compradores potenciales en lugar de a los usuarios previstos de bienes o servicios, o aquellos que requieren funcionalidad de red.
○ La cantidad de ofertas y compras de criptoactivos indica intenciones de inversión, no la cantidad de usuarios de la red. Por ejemplo, ofrecer y comprar en cantidades significativamente mayores de lo que cualquier usuario potencial necesitaría razonablemente, o en cantidades tan pequeñas que el uso real del activo en la red se vuelve poco práctico.
● Hay poca correlación entre el precio de compra/oferta de un criptoactivo y el precio de mercado de un bien o servicio específico que puede intercambiarse por el criptoactivo.
● Hay poca correlación entre la cantidad de criptoactivos que normalmente se comercializan (o la cantidad que los compradores suelen comprar) y la cantidad del bien o servicio subyacente que un consumidor típico compraría para su uso o consumo.
● Los AP recaudan fondos por encima de la cantidad requerida para construir una red funcional o criptoactivo.
● Los AP pueden beneficiarse de sus esfuerzos al tener criptoactivos de la misma clase que los que se distribuyen al público.
● AP continúa utilizando ingresos o fondos operativos para mejorar la funcionalidad o el valor de la red o los activos cifrados.
● Comercialización de activos cifrados, directa o indirectamente, utilizando cualquiera de los siguientes:
○ La experiencia de un AP o su capacidad para construir o aumentar el valor de una red o criptoactivo.
○ El criptoactivo se comercializa en términos que sugieren que es una inversión o que los titulares solicitados son inversores.
○ El uso previsto de los ingresos de la venta de criptoactivos es desarrollar la red o los criptoactivos.
○ Funcionalidad futura (en lugar de actual) de la red o criptoactivo, y la posibilidad de que el AP entregue esa funcionalidad.
○ Una promesa (implícita o expresa) de establecer un negocio u operación que no sea ofrecer un bien o servicio actualmente disponible para su uso en una red existente.
○ La facilidad de transferencia de los criptoactivos es una característica de venta clave.
○ Enfatizar en marketing u otros materiales promocionales la rentabilidad potencial de las operaciones de la red, o la apreciación potencial en el valor de los criptoactivos.
○ Disponibilidad de un mercado para el comercio de criptoactivos, especialmente cuando el AP se compromete implícita o explícitamente a crear o respaldar un mercado para el comercio de criptoactivos.
Al evaluar si un criptoactivo vendido previamente como valor debe volver a evaluarse cuando se ofrece o vende posteriormente, existen consideraciones adicionales relacionadas con las "expectativas razonables de ganancias", que incluyen, entre otras, las siguientes:
● Las personas que compran criptoactivos ya no pueden esperar razonablemente que los continuos esfuerzos de desarrollo de AP sean un factor clave para determinar el valor de los criptoactivos.
● El valor de un criptoactivo ha mostrado una correlación directa y estable con el valor de los bienes o servicios por los que puede ser intercambiado o redimido.
● El volumen de negociación de activos cifrados corresponde al nivel de demanda de bienes o servicios que pueden intercambiarse o canjearse.
● Si los titulares pueden usar activos cifrados para lograr las funciones esperadas, como comprar bienes y servicios a través de la red o la plataforma.
● Si cualquier beneficio económico que pueda surgir de la apreciación del valor del activo cifrado es un subproducto de la obtención del derecho a utilizarlo para la función prevista.
● Ningún AP puede obtener información importante no pública, ni puede considerarse que posee información interna importante sobre activos cifrados.
3. Otras consideraciones relevantes
Al evaluar si existe una expectativa razonable de ganancias a partir de los esfuerzos de otros, los tribunales federales analizan la esencia económica de la transacción. Al hacerlo, el tribunal también considera si la herramienta fue ofrecida y vendida al comprador para su uso o consumo.
Si bien ninguna de las siguientes características con respecto al uso o consumo es concluyente, cuanto más presentes estén, menos probable es que se satisfaga la prueba de Howey:
● La red de contabilidad distribuida y los activos cifrados están completamente desarrollados y operativos.
● Los titulares de un activo criptográfico pueden usarlo de inmediato en la red para la función prevista, especialmente cuando existen incentivos integrados para fomentar dicho uso.
● Los criptoactivos se crean y estructuran para ser diseñados e implementados para satisfacer las necesidades de sus usuarios, no para impulsar la especulación sobre su valor o el desarrollo de la red. Por ejemplo, los criptoactivos solo se pueden usar en la red y, por lo general, solo se pueden retener o transferir en cantidades compatibles con el uso previsto del comprador.
● La posibilidad de apreciación en el valor de los activos cifrados es limitada. Por ejemplo, el diseño de los criptoactivos establece que su valor permanecerá constante o incluso disminuirá con el tiempo, por lo que los compradores razonables no esperarían tener criptoactivos como inversiones a largo plazo.
● Con respecto a los activos encriptados conocidos como monedas virtuales, se pueden usar para pagar en una variedad de situaciones de forma inmediata o como sustituto del dinero real (o fiduciario).
○ Esto significa que los criptoactivos se pueden usar para pagar bienes o servicios sin convertirlos primero en otros criptoactivos o dinero real.
○ Si se clasifica como una moneda virtual, entonces un activo criptográfico en realidad actúa como una reserva de valor que se puede guardar, recuperar e intercambiar por algo de valor en un momento posterior.
● Con respecto a los activos cifrados que representan derechos sobre bienes o servicios, ahora se pueden canjear en una red o plataforma ya desarrollada para adquirir o utilizar esos bienes o servicios. Los factores relacionados pueden incluir:
○ La correlación entre el precio de compra de un criptoactivo y el precio de mercado de un bien o servicio en particular por el que se puede canjear o intercambiar.
○ Los criptoactivos se ofrecen en incrementos consistentes con la intención de consumo, no con fines especulativos o de inversión.
○ La intención de consumir criptoactivos puede ser más pronunciada si los bienes o servicios basados en criptoactivos pueden adquirirse o adquirirse de manera más eficiente solo mediante el uso de criptoactivos en la red.
● Cualquier beneficio económico que pueda obtenerse de la apreciación del valor de un criptoactivo es un subproducto de la obtención del derecho a utilizar su función prevista.
● El método de comercialización de activos cifrados enfatiza la funcionalidad de los activos cifrados en lugar del valor de mercado de los activos cifrados.
● Los compradores potenciales tienen la capacidad de usar la red y usar (o han usado) el criptoactivo para la función prevista.
● Las restricciones a la transferibilidad de activos encriptados son consistentes con el propósito de los activos y no promueven mercados especulativos.
● Si el AP facilita la creación de un mercado secundario, la transferencia de activos cifrados solo la pueden realizar los usuarios de la plataforma.
Es poco probable que los criptoactivos con este tipo de características de uso o consumo sean contratos de inversión. Tome el ejemplo de un minorista en línea con un negocio próspero. Los minoristas crean criptoactivos para que los consumidores compren productos solo en la red del minorista, ofrecen los criptoactivos a cambio de dinero real para la venta, y los criptoactivos se pueden canjear por productos con un precio en ese dinero real. Como parte de estos esfuerzos, el minorista continúa comercializando sus productos a su base de clientes existente, promocionando sus métodos de pago de criptoactivos y potencialmente "recompensando" a los clientes con criptoactivos en función de las compras de productos. Después de recibir el activo encriptado, el consumidor puede usar inmediatamente el activo encriptado para comprar productos en la red. Los activos criptográficos no son transferibles; en su lugar, los consumidores solo pueden usarlos para comprar productos de los minoristas o revenderlos a los minoristas con un descuento sobre el precio de compra original. Según estos hechos, los criptoactivos no serían contratos de inversión.
Incluso si un criptoactivo se puede usar para comprar bienes o servicios en una red, y la funcionalidad de esa red o criptoactivo se está desarrollando o mejorando, puede haber una transacción de valores si, entre otros factores: El comprador ofrece o vende el activo; la cantidad de activos criptográficos ofrecidos o vendidos al comprador excede el uso justo; y/o hay restricciones limitadas o ninguna sobre la reventa de estos activos criptográficos, especialmente en el contexto de los esfuerzos continuos de AP para aumentar el valor de el activo criptográfico o promocionarlo en el mercado secundario.
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El contenido es solo de referencia, no una solicitud u oferta. No se proporciona asesoramiento fiscal, legal ni de inversión. Consulte el Descargo de responsabilidad para obtener más información sobre los riesgos.
SEC de EE. UU.: cómo utilizar la prueba de Howey para determinar si un activo cifrado es un valor
Este artículo es una compilación del contenido principal del artículo "Marco para el análisis de "contratos de inversión" de activos digitales" publicado por la SEC. Describe principalmente cómo utilizar la prueba de Howey para determinar si un activo cifrado es un valor. La SEC también declaró en su conclusión que "estos factores no pretenden ser exhaustivos al evaluar si un criptoactivo es un contrato de inversión o cualquier otro tipo de valor, y ningún factor individual es concluyente". La fecha de revisión original es el 8 de marzo de 2023.
Un fondo de inversión
Al ofrecer y vender criptoactivos, la primera etapa de la prueba de Howey generalmente se cumple porque el criptoactivo se compra o se adquiere de otro modo por valor, ya sea moneda física (o fiduciaria), otro criptoactivo u otros tipos de consideración.
(Nota de la SEC: El efectivo no es la única forma de contribución o inversión, los contratos de inversión se pueden formar sin efectivo; para los activos cifrados distribuidos a través de los llamados "airdrops", incluso si no hay una contraprestación monetaria, no significa que las condiciones para invertir dinero no se cumplen; por lo tanto, un airdrop puede constituir una venta o distribución de valores. En los llamados "airdrops", los criptoactivos se distribuyen a los titulares de activos digitales criptográficos, generalmente para facilitar su circulación).
Empresa conjunta B
Los tribunales generalmente consideran la "empresa conjunta" como un elemento separado del contrato de inversión. Al evaluar los criptoactivos, encontramos que a menudo hay una "empresa común".
(Nota de la SEC: según nuestra experiencia hasta la fecha, las inversiones en criptoactivos constituyen inversiones en empresas conjuntas porque las fortunas de los compradores de criptoactivos están ligadas entre sí o al éxito de los esfuerzos del originador)
C Anticipación de ganancias a través de los esfuerzos de otros
En general, cuando se analizan los criptoactivos según la prueba de Howey, la pregunta principal es si el comprador tiene una expectativa razonable de ganancias (u otro rendimiento financiero) de los esfuerzos de los demás. Los compradores pueden esperar ser recompensados participando en distribuciones o apreciando el valor del activo, como venderlo con una prima en el mercado secundario. Cuando los promotores, patrocinadores u otros terceros (o grupos relacionados de terceros) (cada uno denominado "Participantes activos" o "AP") brindan esfuerzos de gestión clave que son Esta prueba se cumple cuando existe una expectativa razonable de ganancias de estos esfuerzos Para esta indagación, son relevantes la "realidad económica de la transacción" y las "características instrumentales conferidas en el comercio con base en los términos propuestos, plan de distribución e incentivos económicos para el prospecto". Como tal, esta consulta es objetiva y se centra en las transacciones en sí y en la forma en que se ofrecen y venden los criptoactivos.
Las siguientes propiedades son particularmente relevantes cuando se analiza si se cumple el tercer tramo de la prueba de Howey.
1 Confiar en los esfuerzos de los demás
Determinar si un comprador depende de los esfuerzos de otros se centra en dos preguntas clave:
● ¿Esperan razonablemente los compradores confiar en los esfuerzos de los participantes activos (AP)?
● ¿Son estos esfuerzos “esfuerzos clave de gestión de innegable importancia que tienen un impacto en el fracaso o el éxito del negocio”, en contraposición a los esfuerzos que son de naturaleza más rutinaria?
Si bien ninguna de las siguientes características es necesariamente determinante, cuanto más fuerte sea su presencia, más probable es que el comprador confíe en "los esfuerzos de otros":
● Los participantes activos (AP) son responsables del desarrollo, la mejora (o mejora), la operación o la promoción de la red, especialmente cuando el comprador del criptoactivo espera que el AP realice o supervise lo que es necesario para que la red o el criptoactivo logre o mantener su propósito previsto o tarea de función.
○ Cuando la red o el activo encriptado aún está en desarrollo, y la red o el activo encriptado no es completamente funcional cuando se ofrece o vende, el comprador esperaría razonablemente que el AP desarrolle aún más la funcionalidad de la red o el activo encriptado (directa o indirectamente) . Especialmente si el AP se compromete con un mayor trabajo de desarrollo para que el activo criptográfico gane valor o aumente su valor.
● Hay algunas tareas o responsabilidades básicas que son y se espera que sean realizadas por el AP, en lugar de por una comunidad descentralizada y desconectada de usuarios de la red (a menudo denominada red "descentralizada").
● AP crea o respalda mercados para activos encriptados o precios para activos encriptados. Por ejemplo, los AP pueden: (1) controlar la creación y emisión de criptoactivos; o (2) tomar otras medidas para respaldar el precio de mercado de los criptoactivos, como limitar el suministro o garantizar la escasez, como mediante recompras, "quemas" o otra Actividad.
● AP tiene un papel principal o central en el desarrollo continuo de la red o los activos cifrados. En particular, los AP desempeñan un papel principal o central en la decisión de cuestiones de gobernanza, actualizaciones de código o cómo involucrar a terceros en la validación de transacciones en criptoactivos.
● El AP tiene un papel de gestión permanente en las decisiones sobre las características o derechos representados por la red o los activos cifrados, tales como:
○ Decidir si y cómo pagar a quienes prestan servicios a la red oa la entidad o entidades encargadas de supervisar la red.
○ Decidir dónde se comercializarán los criptoactivos. Por ejemplo, los compradores pueden confiar razonablemente en AP para proporcionar garantías de liquidez, como AP ha dispuesto, o se ha comprometido a organizar, que los activos encriptados se negocien en el mercado o plataforma secundaria.
○ Decidir quién recibirá criptoactivos adicionales y bajo qué condiciones.
○ Hacer o hacer negocios con la gerencia
○ Contribuir a las decisiones, por ejemplo, cómo implementar los fondos recaudados mediante la venta de criptoactivos.
○ Desempeñar un papel de liderazgo en, entre otras cosas, verificar las transacciones de la red o garantizar la seguridad continua de la red, o ser responsable de la seguridad continua de la red.
○ Hacer otros juicios o decisiones de gestión que afecten directa o indirectamente el éxito de la red o el valor de los criptoactivos.
● Los compradores esperarían razonablemente que los puntos de acceso trabajaran duro para promover sus propios intereses y aumentar el valor de la red o el activo cifrado, por ejemplo:
○ AP tiene la capacidad de lograr una revalorización del capital a partir del valor de los criptoactivos. Por ejemplo, si el AP retiene una participación o interés en el criptoactivo, el comprador esperaría razonablemente que el AP trabaje arduamente para promover sus propios intereses, aumentando el valor de la red o el criptoactivo.
○ AP distribuye activos encriptados como compensación a la gerencia, o la compensación de AP está vinculada al precio de los activos encriptados en el mercado secundario. En estos casos, las personas compensadas pueden esperar tomar medidas para aumentar el valor del criptoactivo.
○ AP directa o indirectamente posee o controla los derechos de propiedad intelectual de la red o los activos cifrados.
○ Los AP se benefician de los criptoactivos, especialmente si los criptoactivos tienen una funcionalidad limitada.
Al evaluar si un criptoactivo vendido previamente como valor debe volver a evaluarse en una oferta o venta posterior, existen consideraciones adicionales relacionadas con los "esfuerzos de otros", que incluyen, entre otros:
● Si los esfuerzos del AP, incluidos los esfuerzos de cualquier AP sucesor, siguen siendo importantes para el valor de invertir en activos cifrados.
• Si la red opera de tal manera que los compradores ya no esperan razonablemente que el AP realice tareas empresariales o de gestión clave.
● Si los esfuerzos del AP ya no afectan el éxito de la empresa.
2. Expectativas de ganancias razonables
La valoración de los criptoactivos también debe considerar si existe una expectativa razonable de ganancias. La ganancia puede ser una apreciación del capital debido a la inversión inicial o al desarrollo de la empresa comercial, o una parte de las ganancias debido al uso de los fondos del comprador. Los aumentos de precios resultantes únicamente de las fuerzas externas del mercado (como las tendencias generales de inflación o la economía) que afectan la oferta y la demanda del activo subyacente generalmente no se consideran "ganancias" según la prueba de Howey.
Cuantas más de las siguientes características estén presentes, más probable es que existan expectativas de ganancias razonables:
● Los activos cifrados otorgan a los titulares el derecho a participar en los ingresos o beneficios corporativos, oa realizar ganancias a través de la revalorización del capital de los activos cifrados.
○ Tales oportunidades pueden surgir, al menos en parte, de aumentos en el valor de los criptoactivos como resultado de la operación, promoción, mejora u otro desarrollo positivo de la red, especialmente si existe un mercado comercial secundario que permita a los titulares de criptoactivos vender sus criptoactivos y obtener beneficios.
○ Esto también puede ocurrir cuando el criptoactivo da derecho al titular a recibir dividendos o distribuciones.
● Los criptoactivos pueden transferirse o negociarse en plataformas o mercados secundarios, o se espera que lo hagan en el futuro.
● Los compradores esperan razonablemente que los esfuerzos de AP resulten en una apreciación del capital del criptoactivo y, por lo tanto, puedan obtener un rendimiento de su compra.
● Los criptoactivos se ofrecen ampliamente a compradores potenciales en lugar de a los usuarios previstos de bienes o servicios, o aquellos que requieren funcionalidad de red.
○ La cantidad de ofertas y compras de criptoactivos indica intenciones de inversión, no la cantidad de usuarios de la red. Por ejemplo, ofrecer y comprar en cantidades significativamente mayores de lo que cualquier usuario potencial necesitaría razonablemente, o en cantidades tan pequeñas que el uso real del activo en la red se vuelve poco práctico.
● Hay poca correlación entre el precio de compra/oferta de un criptoactivo y el precio de mercado de un bien o servicio específico que puede intercambiarse por el criptoactivo.
● Hay poca correlación entre la cantidad de criptoactivos que normalmente se comercializan (o la cantidad que los compradores suelen comprar) y la cantidad del bien o servicio subyacente que un consumidor típico compraría para su uso o consumo.
● Los AP recaudan fondos por encima de la cantidad requerida para construir una red funcional o criptoactivo.
● Los AP pueden beneficiarse de sus esfuerzos al tener criptoactivos de la misma clase que los que se distribuyen al público.
● AP continúa utilizando ingresos o fondos operativos para mejorar la funcionalidad o el valor de la red o los activos cifrados.
● Comercialización de activos cifrados, directa o indirectamente, utilizando cualquiera de los siguientes:
○ La experiencia de un AP o su capacidad para construir o aumentar el valor de una red o criptoactivo.
○ El criptoactivo se comercializa en términos que sugieren que es una inversión o que los titulares solicitados son inversores.
○ El uso previsto de los ingresos de la venta de criptoactivos es desarrollar la red o los criptoactivos.
○ Funcionalidad futura (en lugar de actual) de la red o criptoactivo, y la posibilidad de que el AP entregue esa funcionalidad.
○ Una promesa (implícita o expresa) de establecer un negocio u operación que no sea ofrecer un bien o servicio actualmente disponible para su uso en una red existente.
○ La facilidad de transferencia de los criptoactivos es una característica de venta clave.
○ Enfatizar en marketing u otros materiales promocionales la rentabilidad potencial de las operaciones de la red, o la apreciación potencial en el valor de los criptoactivos.
○ Disponibilidad de un mercado para el comercio de criptoactivos, especialmente cuando el AP se compromete implícita o explícitamente a crear o respaldar un mercado para el comercio de criptoactivos.
Al evaluar si un criptoactivo vendido previamente como valor debe volver a evaluarse cuando se ofrece o vende posteriormente, existen consideraciones adicionales relacionadas con las "expectativas razonables de ganancias", que incluyen, entre otras, las siguientes:
● Las personas que compran criptoactivos ya no pueden esperar razonablemente que los continuos esfuerzos de desarrollo de AP sean un factor clave para determinar el valor de los criptoactivos.
● El valor de un criptoactivo ha mostrado una correlación directa y estable con el valor de los bienes o servicios por los que puede ser intercambiado o redimido.
● El volumen de negociación de activos cifrados corresponde al nivel de demanda de bienes o servicios que pueden intercambiarse o canjearse.
● Si los titulares pueden usar activos cifrados para lograr las funciones esperadas, como comprar bienes y servicios a través de la red o la plataforma.
● Si cualquier beneficio económico que pueda surgir de la apreciación del valor del activo cifrado es un subproducto de la obtención del derecho a utilizarlo para la función prevista.
● Ningún AP puede obtener información importante no pública, ni puede considerarse que posee información interna importante sobre activos cifrados.
3. Otras consideraciones relevantes
Al evaluar si existe una expectativa razonable de ganancias a partir de los esfuerzos de otros, los tribunales federales analizan la esencia económica de la transacción. Al hacerlo, el tribunal también considera si la herramienta fue ofrecida y vendida al comprador para su uso o consumo.
Si bien ninguna de las siguientes características con respecto al uso o consumo es concluyente, cuanto más presentes estén, menos probable es que se satisfaga la prueba de Howey:
● La red de contabilidad distribuida y los activos cifrados están completamente desarrollados y operativos.
● Los titulares de un activo criptográfico pueden usarlo de inmediato en la red para la función prevista, especialmente cuando existen incentivos integrados para fomentar dicho uso.
● Los criptoactivos se crean y estructuran para ser diseñados e implementados para satisfacer las necesidades de sus usuarios, no para impulsar la especulación sobre su valor o el desarrollo de la red. Por ejemplo, los criptoactivos solo se pueden usar en la red y, por lo general, solo se pueden retener o transferir en cantidades compatibles con el uso previsto del comprador.
● La posibilidad de apreciación en el valor de los activos cifrados es limitada. Por ejemplo, el diseño de los criptoactivos establece que su valor permanecerá constante o incluso disminuirá con el tiempo, por lo que los compradores razonables no esperarían tener criptoactivos como inversiones a largo plazo.
● Con respecto a los activos encriptados conocidos como monedas virtuales, se pueden usar para pagar en una variedad de situaciones de forma inmediata o como sustituto del dinero real (o fiduciario).
○ Esto significa que los criptoactivos se pueden usar para pagar bienes o servicios sin convertirlos primero en otros criptoactivos o dinero real.
○ Si se clasifica como una moneda virtual, entonces un activo criptográfico en realidad actúa como una reserva de valor que se puede guardar, recuperar e intercambiar por algo de valor en un momento posterior.
● Con respecto a los activos cifrados que representan derechos sobre bienes o servicios, ahora se pueden canjear en una red o plataforma ya desarrollada para adquirir o utilizar esos bienes o servicios. Los factores relacionados pueden incluir:
○ La correlación entre el precio de compra de un criptoactivo y el precio de mercado de un bien o servicio en particular por el que se puede canjear o intercambiar.
○ Los criptoactivos se ofrecen en incrementos consistentes con la intención de consumo, no con fines especulativos o de inversión.
○ La intención de consumir criptoactivos puede ser más pronunciada si los bienes o servicios basados en criptoactivos pueden adquirirse o adquirirse de manera más eficiente solo mediante el uso de criptoactivos en la red.
● Cualquier beneficio económico que pueda obtenerse de la apreciación del valor de un criptoactivo es un subproducto de la obtención del derecho a utilizar su función prevista.
● El método de comercialización de activos cifrados enfatiza la funcionalidad de los activos cifrados en lugar del valor de mercado de los activos cifrados.
● Los compradores potenciales tienen la capacidad de usar la red y usar (o han usado) el criptoactivo para la función prevista.
● Las restricciones a la transferibilidad de activos encriptados son consistentes con el propósito de los activos y no promueven mercados especulativos.
● Si el AP facilita la creación de un mercado secundario, la transferencia de activos cifrados solo la pueden realizar los usuarios de la plataforma.
Es poco probable que los criptoactivos con este tipo de características de uso o consumo sean contratos de inversión. Tome el ejemplo de un minorista en línea con un negocio próspero. Los minoristas crean criptoactivos para que los consumidores compren productos solo en la red del minorista, ofrecen los criptoactivos a cambio de dinero real para la venta, y los criptoactivos se pueden canjear por productos con un precio en ese dinero real. Como parte de estos esfuerzos, el minorista continúa comercializando sus productos a su base de clientes existente, promocionando sus métodos de pago de criptoactivos y potencialmente "recompensando" a los clientes con criptoactivos en función de las compras de productos. Después de recibir el activo encriptado, el consumidor puede usar inmediatamente el activo encriptado para comprar productos en la red. Los activos criptográficos no son transferibles; en su lugar, los consumidores solo pueden usarlos para comprar productos de los minoristas o revenderlos a los minoristas con un descuento sobre el precio de compra original. Según estos hechos, los criptoactivos no serían contratos de inversión.
Incluso si un criptoactivo se puede usar para comprar bienes o servicios en una red, y la funcionalidad de esa red o criptoactivo se está desarrollando o mejorando, puede haber una transacción de valores si, entre otros factores: El comprador ofrece o vende el activo; la cantidad de activos criptográficos ofrecidos o vendidos al comprador excede el uso justo; y/o hay restricciones limitadas o ninguna sobre la reventa de estos activos criptográficos, especialmente en el contexto de los esfuerzos continuos de AP para aumentar el valor de el activo criptográfico o promocionarlo en el mercado secundario.