Pengacara menafsirkan atribut hukum dan kepatuhan NFT di Hong Kong

Penulis: Pengacara Wu Wenqian

Sejak pemerintah Hong Kong mulai menerapkan kebijakan Web 3 tahun lalu, banyak proyek NFT ingin berkembang di Hong Kong, tetapi banyak orang mengatakan bahwa saat ini tidak ada peraturan tentang NFT di Hong Kong, sehingga mereka percaya bahwa kepatuhan hukum dan lisensi relatif berisiko. Di satu sisi, sekretaris keuangan Hong Kong Hui Chengyu mengatakan dalam sebuah wawancara di acara itu bahwa jika NFT memiliki sifat investasi kolektif atau sekuritas, maka perlu mendapatkan persetujuan SFC sebelum dapat dijual secara publik. Di sisi lain, King Leung, kepala fintech di InvestHK, juga mengatakan bahwa jika NFT bukan keamanan di Hong Kong, maka SFC tidak akan mengaturnya, dan NFT sepenuhnya legal di Hong Kong. Artikel ini bertujuan untuk mengeksplorasi cara menentukan apakah NFT sesuai di Hong Kong dan apakah lisensi diperlukan di Hong Kong.

Berikut ini hanya untuk tujuan informasi dan bukan merupakan nasihat hukum.

Apakah NFT itu sekuritas

Menurut SFO, definisi sekuritas dapat secara luas dibagi ke dalam kategori berikut:

(a) saham, saham, surat utang, saham utang, dana, obligasi atau catatan;

(b) hak, opsi, dan kepentingan dalam saham, saham, waran, saham utang, dana, obligasi atau catatan;

(c) Saham, saham, surat utang, saham utang, sertifikat bunga, sertifikat partisipasi, sertifikat sementara, sertifikat interim, penerimaan atau waran saham, saham, surat utang, catatan, dana, obligasi atau catatan;

(d) Kepentingan dalam skema investasi kolektif;

(e) kepentingan, hak, atau properti yang biasa disebut sebagai sekuritas;

(f) Produk Terstruktur.

Kondisi di atas berlaku untuk menentukan apakah token umum adalah kategori keamanan.

Kelas di atas (a), (b), (c), dan (e) lebih mudah dibedakan. Sederhananya, jika NFT (atau token) ditautkan ke perusahaan/perusahaan/bisnis/institusi, dll., atau memiliki hubungan utang dengan penerbit, itu akan diakui sebagai keamanan.

Pada awal 5 September 2017, CSRC telah memberikan panduan sederhana tentang cara menentukan koin keamanan, yang terutama dibagi menjadi tiga situasi:

(i) Token dapat dianggap sebagai sekuritas jika mewakili kepentingan ekuitas atau kepemilikan di Perusahaan, seperti pemegang Token diberikan hak pemegang saham, termasuk hak untuk menerima dividen dan berpartisipasi dalam distribusi aset Perusahaan yang tersisa jika terjadi likuidasi Perusahaan;

(ii) Token dapat dianggap sebagai "obligasi" jika digunakan untuk menghasilkan atau mengakui hutang atau kewajiban yang terutang oleh penerbit. Misalnya, penerbit dapat membayar kembali pokok yang diinvestasikan oleh pemegang token pada tanggal tetap atau pada saat penebusan dan membayar bunga kepada pemegang token;

Token dapat dianggap sebagai kepentingan dalam "skema investasi kolektif", asalkan token dikelola secara kolektif oleh operator skema dan digunakan untuk berinvestasi dalam proyek dengan tujuan memungkinkan pemegang token untuk berpartisipasi dalam manfaat yang timbul dari proyek.

NFT umum, jika hanya mewakili kepemilikan seni, koleksi, atau mewakili avatar/karakter dalam game, kemungkinan besar itu bukan kategori saham, saham, obligasi, dll.

Adapun apakah itu termasuk dalam skema investasi kolektif, itu terutama tergantung pada apakah pemegang NFT membeli beberapa aset melalui penerbit NFT, atau apakah penerbit mengambil dana dari penjualan NFT untuk mengumpulkan aset dan kemudian memberikan kembali kepada pemegang NFT. Ada beberapa prinsip umum:

(i) pemegang NFT tidak memiliki kendali sehari-hari atas pengelolaan properti;

(ii) properti dikelola oleh Penerbit/Operator secara keseluruhan;

(iii) Tujuan dari seluruh pengaturan adalah agar pemegang NFT menerima pengembalian akuisisi aset.

Perlu dicatat di sini bahwa beberapa pihak proyek ingin menggunakan penjualan NFT untuk mengumpulkan dana terlebih dahulu, meskipun NFT memiliki harga dasar, tetapi pemegang NFT akan mengirimkan token yang dikeluarkan oleh proyek di masa mendatang. Dalam kasus ini, penting untuk dicatat apakah itu termasuk dalam definisi skema investasi kolektif.

Selain itu, airdrops adalah subjek yang membutuhkan lebih banyak kehati-hatian. Jika airdrop didasarkan pada keuntungan dan pendapatan proyek untuk menentukan airdrop kepada pemegang NFT, mungkin berhak menerima dividen atau skema investasi kolektif. Tidak ada kasus di Hong Kong, tetapi di bawah peraturan AS, Proyek Kera Bosan pernah mengirimkan Koin Kera ke pemegang NFT ke SFC untuk menyelidiki apakah NFT Kera Bosan adalah koin keamanan.

Adapun definisi produk terstruktur, yang biasanya mengacu pada produk yang terkait dengan harga sekuritas, komoditas, indeks, properti, suku bunga, nilai tukar mata uang atau kontrak berjangka, NFT umumnya tidak ada dalam definisi ini, jadi saya tidak akan membicarakannya di sini.

Terakhir, jika NFT didefinisikan sebagai sekuritas, penerbit tunduk pada peraturan SFC.

Apakah NFT adalah aset virtual

Setelah itu, perlu untuk mengeksplorasi apakah NFT adalah aset virtual, dan kemudian apakah perlu lisensi.

Di bawah Undang-Undang Anti Pencucian Uang dan Pendanaan Anti-Teroris, aset virtual secara kasar didefinisikan sebagai nilai dalam bentuk digital

1. dinyatakan dalam bentuk satuan perhitungan atau penyimpanan nilai ekonomis;

2. Sebagai media pertukaran yang diterima publik dan memenuhi salah satu dari yang berikut

a) alat tukar pembayaran, penyelesaian hutang, investasi; atau

b) hak suara untuk manajemen, operasi atau tata kelola; dan

3. Dapat ditransfer, disimpan atau diperdagangkan secara elektronik

Bukan aset virtual termasuk:

1. CBDC

2. Sekuritas atau futures

3. Poin Hadiah atau Aset Game

Apakah NFT adalah aset virtual sebenarnya tergantung pada apa yang diwakili oleh NFT individu.

Untuk sebagian besar NFT di pasar, kondisi yang paling relevan adalah melihat apakah NFT "digunakan sebagai media pertukaran yang diterima publik" atau "poin hadiah atau aset game". Misalnya, jika tanah di dalam kotak pasir berada, itu mungkin merupakan "aset game". Adapun apakah NFT dengan lalu lintas rendah adalah media pertukaran yang diterima publik, garisnya sangat kabur.

Jika NFT adalah aset virtual dan bukan sekuritas, maka penerbit tidak memerlukan lisensi dari SFC. Namun, jika itu adalah pertukaran, lisensi mungkin diperlukan. Saat ini, lisensi VASP dari CSRC adalah pertukaran terpusat, dan secara teori, jika pihak proyek adalah pertukaran terpusat dan termasuk NFT milik aset virtual, lisensi VASP diperlukan.

Namun, perlu dicatat bahwa pertukaran terpusat harus menurut definisi memiliki Buku Pesanan dan Mesin Pencocokan. Faktanya (atau secara teknis), setiap NFT unik, sehingga sebagian besar karya seni dan koleksi NFT hanya dapat diproses melalui lelang, penawaran, atau P2P untuk mencocokkan pembeli dan penjual. Lelang dan tawaran mungkin tidak dianggap sebagai pertukaran. Dalam kasus P2P, makalah konsultasi CSRC Februari telah menyebutkan bahwa saat ini tidak cenderung untuk mengatur bentuk P2P, seperti pertukaran terdesentralisasi. Jadi selama itu bukan pertukaran terpusat, tidak perlu lisensi VASP. Namun, perlu juga meninjau konten layanan bisnis dan model operasi dengan cermat, dan juga memperhatikan semua kebijakan SFC terbaru.

Misalnya, transaksi di Opensea semuanya on-chain dan dilelang untuk mencocokkan pembeli dan penjual, jadi jenis platform ini tidak termasuk dalam definisi pertukaran terpusat.

! [Pengacara menafsirkan atribut hukum dan kepatuhan NFT di Hong Kong] (https://img-cdn.gateio.im/resized-social/moments-40baef27dd-f76fd5b334-dd1a6f-69ad2a)